Подводя итог по вопросу необходимо акцентировать ваше внимание на том, что при составлении договора главное, чтобы он точно соответствовал существу обязательственных отношений, возникновение которых предполагается между его буду-щими сторонами. Далее адвокат определяет форму будущего договора. Затем нужно определить, могут ли стороны будущего договора за-ключать его, при каких условиях, и выполнены ли эти условия.

Особое внимание при этом, необходимо обращать на следующие условия до-говора:

-- предмет договора,

-- цена договора и порядок оплаты.

-- права и обязанности сторон.

-- срок исполнения обязательств по договору.

-- порядок изменения расторжения договора

-- порядок рассмотрения споров.

Вопрос 4. Взаимодействие адвоката как представителя

юридического лица с государственными органами

Провозглашенная в Российской Федерации свобода предпринима-тельской деятельности -- важнейший принцип существования либе-ральной рыночной экономической системы. Но эта свобода не абсо-лютна. Реализация прав предпринимателем не должна ущемлять пра-ва, свободы и законные интересы других лиц, нарушать требования за-конности.

Контроль за соблюдением субъектами предпринимательства зако-нодательства осуществляется государством.

Необходимость такого контроля предопределяется следующими требованиями охраны публичных интересов:

-- обеспечение государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии;

-- формирование государственного бюджета;

-- защита окружающей природной среды;

-- обеспечение занятости населения;

-- обеспечение безопасности и обороны страны;

-- реализация свободы предпринимательства и конкуренции, защи-та от монополизма;

-- соблюдение правопорядка во внешнеэкономической деятельно-сти предпринимателей и в сфере иностранного инвестирования11 См.: Предпринимательское (хозяйственное) право / Отв. ред. О.М. Олейник. М, 1999. С. 507..

Государство осуществляет контроль за предпринимательской дея-тельностью посредством различных своих органов. Их функции и пол-номочия достаточно разнообразны, но в целом эти органы условно можно отнести к двум основным группам:

1) государственные органы, деятельность которых обеспечивает возможность ведения предпринимательской деятельности в целом или осуществления отдельных ее аспектов. Это органы государственной регистрации юридических лиц, в силу деятельности которых субъект приобретает определенную организационно-правовую форму и право осуществлять предпринимательскую деятельность; лицензирующие органы, дающие разрешения на занятие определенными видами дея-тельности; органы сертификации работ и услуг и т.п.;

2) органы, деятельность которых направлена на предотвращение правонарушений в сфере предпринимательской деятельности. Это ор-ганы государственной противопожарной службы, прокуратура и дру-гие правоохранительные органы государства.

Многие государственные органы, например налоговые, сочетают в своей деятельности и функции обеспечения предпринимательской деятельности, и правоохранительные функции.

Федеральный закон об адвокатской деятельности и адвокатуре оп-ределяет, что адвокат вправе представлять интересы доверителя в ор-ганах государственной власти, органах местного самоуправления, об-щественных объединениях и иных организациях (ни. 7 п. 2 ст. 2). В со-ответствии с и. 2 ст. 25 этого Закона адвокат представляет интересы до-верителя - юридического лица в органах государственной власти на основании соглашения об оказании юридической помощи, заключае-мого только в форме договора поручения.

В условиях о предмете поручения в таком договоре следует указы-вать, в каких органах и по какому вопросу адвокат осуществляет пред-ставительство интересов доверителя. Но возможно формулирование предмета договора таким образом, что адвокат в течение срока его дей-ствия обязуется представлять интересы юридического лица во всех го-сударственных органах (без перечисления их наименований) по всем вопросам, возникшим или могущим возникнуть в дальнейшем в связи с осуществлением юридическим лицом своей предпринимательской деятельности.

Основные правила работы по представлению интересов юридиче-ского лица в государственных органах состоят в том, чтобы адвокат:

-- соблюдал все нормы и правила, регулирующие работу того или иного государственного органа, уважительно относился к его сотрудникам;

-- действовал исключительно в интересах представляемого им юридического лица, квалифицированно и добросовестно отстаивая его интересы, в том числе при нарушениях со стороны государственных органов и их должностных лиц;

-- использовал при защите прав и интересов своего доверителя только допускаемые законом способы и методы;

-- следил за выполнением доверителем всех его обязанностей перед государственным органом, поскольку неполное или ненадлежащее их выполнение служит основанием применения к юридическому лицу предусмотренных законодательством мер ответственности.

Так, ст. 23 Налогового кодекса РФ закрепляет, что налогоплательщик обязан не только уплачивать законно установленные налоги, но выполнять иные обязанности, в частности: встать на учет в налоговых органах, если это предусмотрено Налоговым кодексом, вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять в налоговый орган по месту учета в ус-тановленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые налогоплательщик обязан уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах, а также бухгалтерскую отчетность в соответствии с Федеральным законом «О бухгалтерском учете», представлять налоговым органам и их должностным лицам в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов, выполнять законные требования налогового органа об устранении выявленных нарушений законодательства о налогах и сборах, а также не препятствовать закон-ной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполне-нии ими своих служебных обязанностей и проч.;

-- всеми средствами и способами обеспечивал соблюдение государственным органом его обязанностей, но отношению к юридическому лицу.

Рассмотрим наиболее распространенные примеры представления адвокатом интересов юридического лица во взаимоотношениях с государственными органами. Чаще это налоговые органы, поскольку нало-говое законодательство, и так достаточно сложное и специфичное, стремительно обновляется, не позволяя сформировать сколько-ни-будь устойчивую и непротиворечивую практику правоприменения. На представлении адвокатом интересов юридического лица в отношениях с налоговыми органами мы и остановимся.

В п.п. 10 п. 2 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре оговаривается, что адвокат может выступать в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях. Формули-ровка «в налоговых правоотношениях», а не «в отношениях с налого-выми органами», наиболее соответствует целям осуществления адво-катской деятельности, поскольку налоговые правоотношения могут складываться не только с государственными органами.

Статья 9 Налогового кодекса РФ определяет, что налогоплатель-щики или налоговые агенты могут вступать в налоговые отношения: с Министерством РФ но налогам и сборам и его подразделениями в Рос-сийской Федерации; с Государственным таможенным комитетом РФ и его подразделениями, государственными органами исполнительной власти и исполнительными органами местного самоуправления, дру-гими уполномоченными ими органами и должностными лицами, осу-ществляющими в установленном порядке, помимо налоговых и тамо-женных органов, прием и взимание налогов и (или) сборов, а также, контроль за их уплатой налогоплательщиками и плательщиками сбо-ров; с Министерством финансов РФ, соответствующими финансовы-ми органами, иными уполномоченными органами при решении вопро-сов об отсрочке и о рассрочке уплаты налогов и сборов и других вопро-сов; органами государственных внебюджетных фондов; Федеральной службой налоговой полиции РФ и ее территориальными подразделе-ниями при решении вопросов, отнесенных к их компетенции Налого-вым кодексом.

Формы работы адвоката по представительству интересов юридиче-ского лица в отношениях с государственными органами в сфере регу-лирования налогового законодательства зависят от содержания кон-кретных налоговых правоотношений, по поводу которых доверитель обратился к адвокату, от органа, в котором адвокат представляет инте-ресы доверителя.

Наиболее часто адвокат осуществляет следующие виды деятельно-сти в налоговой сфере:

-- дает справки, консультации и заключения по вопросам налогооб-ложения юридического лица;

-- дает юридическому лицу рекомендации в отношении конкрет-ных ситуаций, связанных с начислением и уплатой налогов;

-- решает вопросы оптимизации налогообложения с помощью оп-ределения состава затрат, которые наиболее целесообразно включать в себестоимость; обеспечивает грамотное и эффективное ведение бух-галтерского учета в организации, на предприятии, что может законно уменьшить налогооблагаемую базу; определяет те виды договорных отношений с контрагентами юридического лица, которые будут спо-собствовать уменьшению размера уплачиваемых налогов, и т.д.;

-- представляет интересы юридического лица при проведении ка-меральных и выездных налоговых проверок;

-- представляет интересы доверителя в судебных органах по поводу рассмотрения и разрешения споров с налоговыми органами, иных кон-фликтов в сфере налогообложения.

Важно присутствие адвоката при проведении налоговыми органа-ми выездных налоговых проверок. Прежде всего, он должен проверить надлежаще оформленные основания на проведение такой проверки (решения руководителя, заместителя руководителя налогового орга-на) и документы, подтверждающие полномочия должностных лиц, проводящих проверку, документы, дающие право, проверяющим орга-нам производить отдельные действия. Так, выемка документов и пред-метов производится только на основании мотивированного постанов-ления должностного лица налогового органа, осуществляющего выезд-ную налоговую проверку. Указанное постановление подлежит утвер-ждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

При производстве выемки документов адвокату следует просле-дить за соблюдением порядка производства этого действия и за состав-лением соответствующего акта. В акте должна быть обоснована необ-ходимость выемки, приведен перечень изымаемых документов. Адво-кат имеет право делать замечания при выемке документов, которые должны быть, но его требованию внесены в акт, а также требовать пере-дачи ему копии акта о выемке.

Адвокат не может быть допрошен должностными лицами органов, проводящих налоговую проверку, в качестве свидетеля в силу прямого указания Налогового кодекса. В соответствии с п. 2 ст. 90 не могут быть допрошены лица, которые получили информацию, необходимую для проведения налогового контроля, в связи с исполнением ими своих профессиональных обязанностей, и подобные сведения относятся к профессиональной тайне этих лиц, в частности адвоката, аудитора.

Адвокат вправе присутствовать при производстве любых действий проверяющих органов -- осмотре, выемке. Причем при осмотре и вы-емке необходимо присутствие понятых.

Нельзя допускать изъятие документов и предметов, не имеющих отношения к предмету налоговой проверки. При изъятии подлинных документов с них должны быть изготовлены копии, которые заверяют-ся должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у кото-рого они изымаются. При невозможности изготовить или передать из-готовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.

Адвокат должен обратить пристальное внимание на надлежащее за-крепление результатов проведения отдельных действий проверяющих органов. Например, о производстве выемки, изъятии документов и предметов составляется протокол. Изъятые документы и предметы пе-речисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и инди-видуальных признаков предметов, а по возможности -- стоимости предметов. Копия протокола вручается под расписку или высылается лицу, у которого документы и предметы были изъяты.

Адвокат должен широко использовать свои права, предоставлен-ные ему законом, при осуществлении всех действий в процессе провер-ки. Например, при назначении и производстве экспертизы он имеет право: заявить отвод эксперту, просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц, представить дополнительные вопросы для получе-ния по ним заключения эксперта, присутствовать с разрешения долж-ностного лица налогового органа при производстве экспертизы и да-вать объяснения эксперту, знакомиться с заключением эксперта. В ходе проверки адвокат вправе не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов и их должностных лиц, не соответст-вующие Налоговому кодексу или иным федеральным законам, требо-вать соблюдения должностными лицами налоговой тайны.

Адвокат имеет право знакомиться с актом налоговой проверки, со-ставляемым по результатам выездной налоговой проверки. В акте должны быть указаны документально подтвержденные факты налого-вых правонарушений, выявленные в ходе проверки, или отсутствие та-ковых, а также выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи Налогового кодекса, пре-дусматривающие ответственность за данный вид налоговых правона-рушений.

Адвокат может отказаться подписать акт (или рекомендовать та-кую линию поведения руководителю юридического лица). В случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выво-дами и предложениями должностного лица адвокат вправе предста-вить в соответствующий налоговый орган письменное объяснение мотивов отказа подписать акт или возражения по акту в целом или по его отдельным положениям. Адвокат вправе обжаловать в установ-ленном порядке акты налоговых органов и действия (бездействие) их должностных лиц; требовать в установленном порядке возмещения в полном объеме убытков, причиненных незаконными решениями на-логовых органов или незаконными действиями (бездействием) их должностных лиц.

По вопросам трудовых отношений субъекта предприниматель-ской деятельности с его работниками адвокат может представлять ин-тересы юридического лица в территориальных органах Министерства труда и социального развития Российской Федерации по вопросам за-нятости населения, в органах по государственному надзору и контролю за соблюдением законодательства Российской Федерации о труде и ох-ране труда (государственные инспекции труда в субъектах Федерации, межрегиональные государственные инспекции труда), в органах по урегулированию коллективных трудовых споров. В рамках взаимоот-ношений с данными органами адвокат решает вопросы о соблюдении законодательства в области трудовых отношений, присутствует при проведении проверок, представляет интересы юридического лица при привлечении его к ответственности за нарушения требований трудово-го законодательства.

В ходе деятельности юридического лица им может быть принято решение о необходимости участия в приватизации объекта государ-ственного имущества. В этих случаях адвокат может представлять интересы юридического лица в отношениях с Министерством государ-ственного имущества Российской Федерации, иными уполномочен-ными государственными органами.

По вопросам обеспечения юридическим лицом надлежащего ка-чества производимых им товаров, работ и услуг адвокат вступает в отношения с Государственным комитетом РФ по стандартизации и метрологии, его территориальными органами, иными компетентными органами и учреждениями, осуществляющими мероприятия по серти-фикации и стандартизации товаров, работ и услуг в Российской Феде-рации.

При выпуске юридическим лицом ценных бумаг, по иным вопро-сам, связанным с деятельностью на рынке ценных бумаг, адвокат осу-ществляет представительство в Федеральной комиссии по рынку цен-ных бумаг, регистрирующих органах, производящих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории России.

Кроме того, в процессе предпринимательской деятельности адво-кат может представлять своего доверителя в отношениях с соответст-вующими государственными органами, но охране окружающей при-родной среды, органами, обеспечивающими санитарно-эпидемиологи-ческое благополучие населения, противопожарными органами и т.д., перечислить которые не представляется возможным.

Большое значение имеет работа адвоката по представлению ин-тересов юридического лица в отношениях с правоохранительными органами. Чаще это связано с осуществлением данными органами проверок с целью выявления правонарушений, содержащих призна-ки преступления. В таких случаях следует иметь в виду, что отказ должностных лиц правоохранительных органов в допуске адвоката к участию в проведении проверки неправомерен. Еще до начала про-верки он должен убедиться в наличии и правильном оформлении документов, являющихся основанием проведения проверки, прове-рить документы должностных лиц, надлежащее закрепление их пол-номочий.

В ходе проведения проверочных мероприятий адвокату необходи-мо следить за строгим соблюдением должностными лицами, проводя-щими проверку, требований к порядку ее проведения: присутствие незаинтересованных понятых, протоколирование проверочных дейст-вий с обязательным внесением в протокол ходатайств и объяснений лица, в отношении которого проводится проверка, или его представи-теля.

При этом адвокату нужно занимать активную позицию, не остав-лять без внимания возможные нарушения закона со стороны должно-стных лиц, реагировать па них в соответствии с законом.

Такой вид оказания юридической помощи, как представительство адвокатом интересов юридического лица в отношениях с государст-венными органами, имеет большое положительное значение. В резуль-тате квалифицированной его работы наилучшим образом обеспечива-ются не только интересы доверителя, по и соблюдение им всех требова-ний законности в сфере ведения предпринимательской деятельности, что в итоге полностью отвечает интересам контрагентов этого юриди-ческого лица, потребителей, государства и общества в целом.

Таким образом, наиболее часто адвокат осуществляет следующие виды деятельно-сти в налоговой сфере:

-- дает справки, консультации и заключения по вопросам налогооб-ложения юридического лица;

-- дает юридическому лицу рекомендации в отношении конкрет-ных ситуаций, связанных с начислением и уплатой налогов;

-- решает вопросы оптимизации налогообложения с помощью оп-ределения состава затрат, которые наиболее целесообразно включать в себестоимость;

-- представляет интересы юридического лица при проведении ка-меральных и выездных налоговых проверок;

-- представляет интересы доверителя в судебных органах по поводу рассмотрения и разрешения споров с налоговыми органами, иных кон-фликтов в сфере налогообложения.

Заключение.

Подводя итог лекции, вам необходимо запомнить, что правовой базой свободной предпринимательской деятельности в России стали законы «О собственности в РСФСР» 1990 г., «О пред-приятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г., другие нор-мативные акты в сфере осуществления предпринимательской деятель-ности, касающиеся статуса и особенностей деятельности различных субъектов предпринимательства, разных видов предпринимательской деятельности.

Виды юридической помощи, оказываемой адвокатами юридиче-ским лицам, можно классифицировать по различным основаниям.

1. В зависимости от содержания оказываемых адвокатом у слуг вы-деляются следующие основные виды правовой помощи субъектам предпринимательства.

2. Можно выделить виды юридической помощи адвоката в зависи-мости от стадии предпринимательской деятельности, правовым обес-печением которой он занимается, и продолжительности оказания им услуг. Юридическая помощь может предоставляться адвокатом.

3. Определенной спецификой обладает работа адвоката по правово-му обслуживанию предпринимателей различных организационно-пра-вовых форм, а также объединений в сфере предпринимательской дея-тельности. Здесь стоит выделить юридическое обслуживание.

Необходимо отметить, что выделяют 4 этапа работы адвоката в ходе переговоров, которые значительно разли-чаются между собой в зависимости от их предмета и цели, роли в них адвоката (представитель одной стороны или посредник), стадии, на которой в них вступил адвокат.

Необходимо акцентировать ваше внимание на том, что при составлении договора главное, чтобы он точно соответствовал существу обязательственных отношений, возникновение которых предполагается между его буду-щими сторонами. Далее адвокат определяет форму будущего договора. Затем нужно определить, могут ли стороны будущего договора за-ключать его, при каких условиях, и выполнены ли эти условия.

Особое внимание при этом, необходимо обращать на следующие условия до-говора:

-- предмет договора,

-- цена договора и порядок оплаты.

-- права и обязанности сторон.

-- срок исполнения обязательств по договору.

-- порядок изменения расторжения договора

-- порядок рассмотрения споров.

Наиболее часто адвокат осуществляет следующие виды деятельно-сти в налоговой сфере:

-- дает справки, консультации и заключения по вопросам налогооб-ложения юридического лица;

-- дает юридическому лицу рекомендации в отношении конкрет-ных ситуаций, связанных с начислением и уплатой налогов;

-- решает вопросы оптимизации налогообложения с помощью оп-ределения состава затрат, которые наиболее целесообразно включать в себестоимость;

-- представляет интересы юридического лица при проведении ка-меральных и выездных налоговых проверок;

-- представляет интересы доверителя в судебных органах по поводу рассмотрения и разрешения споров с налоговыми органами, иных кон-фликтов в сфере налогообложения.

Литература:

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.)

2. Федеральный закон «О собственности в РСФСР» 1990 г.

3. Федеральный закон «О пред-приятиях и предпринимательской деятельности» 1990 г.

4. Гражданское право. В 2-х т. Т. II. Полутом /Отв. ред. Е.А. Суханов. -М., 2002.

5. Укрепление законности в хозяйственных делах и государственный арбитраж. /отв. ред. Т.Е.Абова. -М.: Наука 1989.

6. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России: Научно-практическое пособие. -М.: Юрист, 2004.

7. Вайпан В. Сергеев В. Комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05. 2002 № 63-ФЗ// Экономика и право 2002. №11.

8. Вайпан В. Сергеев В. Комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05. 2002 № 63-ФЗ// Право и экономика. 2003. №10.

9. Гриненко А. В., Костанов Ю. А., Невский С. А. Адвокатура в Российской Федерации Учеб. пособие / Под ред. А. В. Гриненко - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003.

10. Иванов В.Н. Помощь адвоката предприятиям и гражданам. М., Приор, 1998.

11. Кучерена А.Г. Адвокатура: Учебник. -- М.: Юристъ, 2004.

12. Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России. С. 501.

13. Сергеев В.И. Адвокат и адвокатура: Учебное пособие для вузов. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2003.

14. Смоленский М Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Феде-рации

15. Фридман Л. Введение в американское право М., 1993.

16. Цымбал В. Слуга, советчик … или наставник?// Российский адвокат. 2005. №1.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5