|
ОАО вправе преобразоваться в общество с ограниченной
ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований,
установленных для этих организационно-правовых форм. Общество по единогласному
решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.
Открытое акционерное общество – форма ведения довольно крупного
бизнеса. Это связано и с тем, что легче привлекать крупные капиталы, и с тем,
что довольно сложная форма отчетности. Так же, есть необходимость проводить
собрания акционеров, а в случае, когда акционеров сотни и тысячи это может
создать некоторые трудности с обеспечением всех формальных моментов. Подобную
организационно-правовую форму удобно выбирать при ведении крупного бизнеса.
Закрытые акционерные общества. ЗАО
является довольно распространенной формой ведения предпринимательства в
Российской Федерации, однако, менее популярной, чем общества с ограниченной
ответственностью. Помимо чисто юридических отличий, есть и экономические. На
сегодняшний день, если исходить из законодательства об акционерных обществах,
то юридическое сопровождение ЗАО требует на самом деле больше усилий, чем сопровождение
ООО, и, следовательно, больше финансовых затрат, чем ООО. В первую очередь, это
вызвано наличием у ЗАО реестра акционеров и необходимостью его ведения, а также
необходимостью первоначальной регистрации эмиссии акций (помимо регистрации
самого общества). В акционерном обществе акционер может только продать акции.
Требовать покупки акций обществом акционер может лишь в строго определенных
законодательством случаях.
2.3 Производственные кооперативы
Производственным кооперативом признается добровольное объединение
граждан (физических лиц) на основе членства, созданное для совместной хозяйственной
деятельности, которая основана на личном трудовом участии и объединении
имущественных взносов. При этом члены такого кооператива несут дополнительную
ответственность по его долгам при недостатке имущества самого кооператива в
пределах, установленных законом и уставом юридического лица.
Производственный кооператив – одна из нечастых форм ведения
бизнеса в России в настоящее время. Связано, это с тем, что кооператив – больше
объединение личных трудовых вкладов, нежели капитала. Да и субсидиарная ответственность
(т.е. дополнительная) членов кооператива по обязательствам кооператива, также
не дает этой организационно-правовой форме распространиться на просторах
Российской Федерации.
Действующее законодательство дает возможность участия в производственном
кооперативе юридических лиц (п. 1 ст. 107 ГК РФ), в первую
очередь коммерческих организаций, способных обеспечить внесение значительных
имущественных взносов для учреждения материально-финансового положения
кооперативов. Однако не исключается участие в них и некоммерческих организаций
(благотворительных и иных фондов, потребительских кооперативов), а также
физических лиц, вносящих лишь имущественный вклад, но не привлекающихся к
личной трудовой деятельности. При этом их участие в производственном
кооперативе должно быть ограничено, чтобы не превращать его в хозяйственное
общество. Число членов кооператива не может быть менее пяти.
Следует отметить обязанности членов кооператива. Они заключаются в
следующем: внести паевой взнос; участвовать в деятельности кооператива личным
трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер
которого определяется уставом кооператива; соблюдать установленные для членов
кооператива, принимающих личное трудовое участие в деятельности кооператива,
правила внутреннего распорядка; нести предусмотренную настоящим Федеральным
законом и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам
кооператива.
Устав кооператива является его единственным учредительным документом,
и основные требования к его содержанию предусмотрены в п. 2 ст. 108
ГК РФ, где особо выделяются условия об уплате паевого и других взносов (в
частности, вступительного), в том числе для «финансовых участников», о трудовом
участии членов кооператива в его деятельности; о размере субсидиарной ответственности
членов кооператива по долгам последнего (обычно кратного паевому взносу или
долевому участию).
Члены производственного кооператива имеют право на участие в управлении
его делами, и получение части прибыли, ликвидационную квоту (остаток имущества,
распределяемый между членами кооператива после его ликвидации и удовлетворения
претензий кредиторов); свободный выход из кооператива с получением своего пая;
передачу пая или его части другим лицам.
Производственный кооператив является единственным собственником
своего имущества. Деление его имущества на паи не приводит к созданию общей
долевой собственности, а является лишь способом определения размеров возможных
требований члена кооператива к этой коммерческой организации в случае его
выхода. В производственном кооперативе обязательно образуются паевой (уставной)
фонд, резервный (страховой), а также неделимые (фонды подлежащие разделу между
членами кооператива только в случае его ликвидации, после удовлетворения претензий
кредиторов) и другие фонды.
Система кооперативных органов состоит из общего собрания его
членов (высший орган), наблюдательного совета и исполнительных органов: правления
и (или) председателя (п. 1 ст. 110 ГК). Обязательным для кооперативов
является принцип комплектования его органов только из числа членов.
Специфической особенностью правового статуса кооператива является
то, что член определенного кооператива является одновременно и его работником и
его хозяином. В то же время субсидиарная
ответственность помогает обеспечить стабильность имущественной базы
кооператива.
2.4 Государственные и муниципальные предприятия
Еще одним видом коммерческих организаций являются государственные
и муниципальные предприятия. Специфика этих субъектов гражданского права
состоит в том, что их имущество находится соответственно в государственной или
муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве
хозяйственного ведения или оперативного управления (п. 1 ст. 113 ГК).
Поэтому они являются единственным видом коммерческих юридических лиц, которые
имеют не право собственности на принадлежащее им имущество, а вторичное вещное
право. Таким образом, государственным (муниципальным) предприятием называется
юридическое лицо, учрежденное государством либо органом местного самоуправления
в предпринимательских целях или в целях выпуска особо значимых товаров
(производства работ или оказания услуг), имущество которого состоит в
государственной (муниципальной) собственности.[9]
Учредительными документами государственных и муниципальных предприятий
является устав.
В отличие от других предпринимательских юридических лиц, органы
управления государственных и муниципальных предприятий, как правило, носят
единоличный характер. Возглавляет предприятие руководитель, который назначается
на должность и освобождается от должности собственником либо уполномоченным
собственником органом (п. 4 ст. 113 ГК).
Различают унитарные предприятия, основанные на праве
хозяйственного ведения и унитарные предприятия, основанные на праве
оперативного управления.
Унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения,
создаются по решению уполномоченного государственного органа или органа
местного самоуправления и существует за счет самостоятельно извлеченной
прибыли. При этом собственник имущества предприятия, основанного на праве
хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия, за
исключением случаев субсидиарной ответственности по обязательствам обанкротившегося
вследствие его указаний юридического лица.
До государственной регистрации унитарного предприятия, основанного
на праве хозяйственного ведения, его собственник обязан полностью оплатить уставный
фонд. Следовательно, поэтапное формирование уставного фонда для унитарных
предприятий, в отличие от других коммерческих организаций, не допускается.
Правовое положение унитарного предприятия, основанного на праве оперативного
управления (федерального казенного предприятия), весьма специфично. С одной
стороны, казенное предприятие создается для производства продукции (выполнения
работ, оказания услуг) и, следовательно, осуществляет коммерческую
деятельность. С другой стороны, оно может осуществлять свою хозяйственную
деятельность за счет бюджетных средств, выделенных федеральной казной. Таким
образом, правоспособность казненного предприятия занимает промежуточное
положение между правоспособностью коммерческой и некоммерческой организаций, т.е.
такое юридическое лицо может быть условно охарактеризовано как
«предпринимательское учреждение».[10]
Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного
управления, создается по особому решению Правительства Российской Федерации на
базе имущества, находящегося в федеральной собственности (п. 1 ст. 115
ГК).
2.5 Новая форма юридического лица – хозяйственное партнерство
В апреле 2011 года стало известно, что Правительство собирается
ввести новую организационно-правовую форму юридического лица – хозяйственное
партнерство, действующее на основе долевого принципа. У экспертов отношение к
задумке двойственное: с одной стороны, хозяйственные партнерства добавят
свободы молодым инновационным компаниям, с другой – это может привести к
дополнительным спорам в правовой цивилистике.
Согласно законопроекту, хозяйственным партнерством признается созданная
двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью
которой принимают участие партнеры, внесшие свою долю. Вклад может быть не
только денежный, но и в виде имущественных и нематериальных активов. Создание
партнерства путем реорганизации существующего юридического лица (слияния,
разделения, выделения, преобразования) не допускается.
Кроме того, в качестве участников партнерства не могут выступать
госорганы и органы местного самоуправления, а количество дольщиков не должно
превышать 50 человек. В противном случае партнерство в течение года должно быть
преобразовано в акционерное общество. Если же число участников хозяйственного партнерства
уменьшится до одного человека, оно должно быть ликвидировано.
По задумке инициаторов закона новая юридическая форма должна импонировать
инвесторам. «Партнеры не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск
убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими
вкладов», – говорится в документе. Управление деятельностью хозяйственного
партнерства осуществляется пропорционально долям в складочном капитале
партнерства.
«Принятие законопроекта о хозяйственном партнерстве добавит степеней
свободы молодым инновационным компаниям», – уверен менеджер налоговой практики
Deloitte Василий Марков. Однако введение новой организационно-правовой формы,
возможно, потребует и дополнительных уточнений налогового законодательства.
«Например, в существующей сейчас редакции законопроекта в хозяйственном
партнерстве возможно распределение прибыли непропорционально долям владения.
При этом налоговое законодательство определяет дивиденды как пропорциональное
долям владения распределение прибыли. Следовательно, могут возникать вопросы по
трактовке распределения прибыли хозяйственных партнерств в налоговых
правоотношениях», – поясняет Марков.
Источник, знакомый с документом, считает, что использование формы
хозяйственного партнерства может быть интересно любому бизнесу, который
держится на конкретных людях, – будь это консалтинговая компания, адвокатская
практика или стоматологический кабинет. «Возможность вводить гибкие формы
управления бизнесом, распределения прибыли, выхода и входа в бизнес – это то,
чего не хватает существующим формам ООО и ЗАО», – говорит он.
Генеральный директор АКГ «МЭФ-Аудит» Ян Гританс, напротив, считает
хозпартнерства и инвестиционные товарищества (другая организационно-правовая
форма, которая обсуждается в правительстве) абсолютно бесполезными новыми
правовыми конструкциями. По его мнению, они способны привести к дополнительным
спорам в правовой цивилистике. «Количество и формы юридических лиц уже
оговорены в первой части ГК РФ и специальных федеральных законах. Введение
производных элементов симбиоза простого товарищества и хозяйственных
товариществ, коими практически по своей сути являются хозяйственные партнерства
и инвестиционные товарищества, лишняя почва для дискуссий, которые могут
решаться в судах, а толкование и введение новых разделов материального права
только усложнит жизнь адвокатам и судьям», – предостерегает он.
Партнер Центра защиты прав предпринимателей и инвесторов Art de
Lex Евгений Арбузов объясняет, что по форме хозяйственное партнерство напоминает
западные Limited liability company (LLC). Как правило, они востребованы малыми
компаниями, управляющимися по соглашению сторон. На данный момент ближайший
аналог LLC в России – ООО и коммандитное общество. «Изначально предполагалось,
что будут расширены возможности механизмов инвестирования – они будут
привлекательными и понятными для иностранных инвесторов», – поясняет он
стратегию властей. Однако, в принципе, можно было бы избрать и иной путь – изменить
российские организационно-правовые формы и сделать их более гибкими и близкими
для иностранных инвесторов.
3. Некоммерческие юридические лица
3.1 Потребительские кооперативы
Гражданский кодекс РФ относит к некоммерческим организациям
потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, фонды,
учреждения и ассоциации (союзы). Но поскольку законодательство не устанавливает
исчерпывающего перечня таких юридических лиц, допускается возникновение иных
разновидностей подобных организаций (например, некоммерческое партнерство,
общество взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд и др.).
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5
|
