2. Банковские операции как основа банковской деятельности

Действующее законодательство Российской Федерации не содержит легального определения понятия «банковская деятельность», между тем категория «банковская деятельность» буквально пронизывает банковское законодательство РФ, используется законодателем в десятках законодательных и подзаконных нормативных актах. В частности, данный термин употребляется в Федеральном Законе «О банках и банковской деятельности», в ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Налоговом кодексе РФ, Уголовном кодексе РФ, Кодексе об административных правонарушениях и в других законах и подзаконных нормативно-правовых актах.

Отсутствие легального определения рассматриваемого термина, а также его межотраслевой характер (подразумевающий различные отраслевые трактовки) накладывают сложности на его как практическое, так и теоретическое использование. Российский законодатель периодически употребляет термины, близкие по значению с понятием «банковской деятельности», но не совпадающие с ним по смыслу и содержанию (например, «деятельность кредитных организаций», «банковские услуги», «банковское дело»), что также усложняет правоприменительный процесс. Так, например, в Уголовном кодексе РФ (ст.172) законодатель использует следующий словооборот «осуществление банковской деятельности (банковских операций)», что позволяет сделать вывод о совпадении содержания понятий «банковская деятельность» и «банковские операции»[12].

В теории банковского права дается достаточно много определений понятия «банковская деятельность». Так К.Т. Трофимов определяет банковскую деятельность как "основанную на законе либо лицензии предпринимательскую деятельность кредитных организаций на рынке финансовых и связанных с ними услуг по выполнению функций посредничества в кредите, платежах и обращении капитала"[13].

Г.А. Тосунян считает, что «под банковской деятельностью понимается предпринимательская деятельность кредитных организаций, а также деятельность Банка России (его учреждений), направленная на систематическое осуществление банковских операций»[14]. А.Г. Братко пишет, что «банковская деятельность - это банковские операции и сделки, а также другие действия кредитной организации, которые непосредственно направлены на развитие эффективности и повышение безопасности банковских услуг»[15].

Таким образом, в узком смысле слова банковская деятельность – это разновидность предпринимательской деятельности, заключающаяся в совершении совокупности банковских операций и банковских сделок кредитными организациями (или Банком России). В широком смысле к банковской деятельности относится не только основная, но и вспомогательная банковская деятельность. В трактовке А.Г. Братко «основная банковская деятельность – деятельность кредитной организации, которая включает банковские операции и банковские сделки. К вспомогательной банковской деятельности относится информатизация, охрана, система безопасности и другие аналогичные виды деятельности».

В научной и учебной литературе периодически ставится вопрос о необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность». В частности, А.Г. Братко, обосновывая необходимость законодательного закрепления понятия «банковская деятельность», пишет, что «содержание понятия «банковская деятельность» помимо теоретического имеет чисто практическое и даже прикладное значение (например, для правильности бухгалтерского учета, определения финансовых результатов и налоговых платежей)»[16], также он указывает, что на практике из-за этого возникает много неясностей.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что во всех определениях базисом банковской деятельности являются банковские операции.

Понятие «банковская операция» так же является предметом многих дискуссий. Так, например, М.М. Агарков определил банковские операции как «сделки, совершение которых составляет непосредственный предмет деятельности банка…»[17]. О.В. Боброва определяет банковскую операцию как «урегулированные нормами права публично-правовые отношения, одной из сторон в которых является банк или кредитная организация, реализующие свою специальную правоспособность посредством гражданско-правовых сделок»[18].

Законодатель не дал определения дефиниции «банковская операция», лишь указал их перечень в ФЗ «О банках и банковской деятельности». Согласно ч.1 ст.5 Закона к банковским операциям относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение привлеченных денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет;

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

Если заключить, что это есть вся банковская деятельность, то все остальные виды деятельности, совершаемые кредитными организациями, - выходят за рамки «банковской деятельности», что является абсурдным и не соответствует логике названия Закона и его содержания.

В зависимости от влияния на формирование и размещение банковских ресурсов операции бывают пассивные и активные. Посредством первых банки привлекают и концентрируют в своих кассах как можно больше капиталов, то есть запасаются оборотными средствами, а посредством вторых — размещают эти капиталы. К пассивным относятся: привлечение средств на расчетные и текущие счета юридических и физических лиц; открытие срочных счетов граждан, предприятий и организаций; выпуск ценных бумаг; займы, полученные от других банков, и т. д. К активным операциям банка относятся: краткосрочное и долгосрочное кредитование производственной, социальной, инвестиционной и научной деятельности предприятий и организаций; предоставление потребительских ссуд населению; приобретение ценных бумаг; лизинг; факторинг; инновационное финансирование и кредитование; долевое участие средствами банка в хозяйственной деятельности предприятий; ссуды, предоставляемые другим банкам.

Кредитная организация помимо перечисленных выше банковских операций вправе осуществлять и банковские сделки, которые, как описывалось ранее, тоже можно рассматривать как часть банковской деятельности.

Однако банковскую сделку не следовало бы, как это делают многие авторы, смешивать с операцией. Сделка совершается по взаимному соглашению сторон, и ни одна сторона не имеет права навязывать свою волю другой стороне. В отличие от этого банковская операция осуществляется только одной стороной - кредитной организацией. Она имеет императивный характер, поскольку регулируется банковским законодательством[19]. Так же банковские операции регулируются только федеральными законами и нормативными актами Банка России (ч. 2 ст. 2 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"), а сделки - нормативными актами, указанными в п. 7 ст. 3 Гражданского Кодекса РФ[20].

Данное различие указывается также и в решениях судов. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 20 февраля 2006 г. по делу № КГА40/64106 отмечается, что банковская операция не является сделкой, которую можно оспаривать в судебном порядке. Суть дела состояла в следующем: конкурсный управляющий признанного банкротом банка обратился в арбитражный суд с иском о признании незаконными проведенных операций банка по списанию денежных средств со счетов юридических лиц и их зачислению на счета физических лиц, и обязании конкурсного управляющего банка осуществить действия по восстановлению положения, существовавшего до исполнения банком платежных поручений клиентов банка – юридических лиц в пользу физических лиц.

Судами первой и апелляционной инстанций в удовлетворении исковых требований было отказано. Суды установили, что банк произвел перечисление денежных средств со счетов юридических лиц на счета физических лиц путем внутрибанковских проводок в нарушение очередности, установленной ст. 855 ГК РФ, и, вопреки изданному распоряжению председателя правления банка, минуя корреспондентский счет. Тем не менее, суды указали, что банковская операция, в том числе внутрибанковская проводка, в силу положений ст. 153 ГК РФ не является сделкой, которую вправе оспаривать конкурсный управляющий должника, поскольку действующим законодательством не предусмотрено право конкурсного управляющего кредитной организации обращаться в суд с исковым заявлением о признании незаконными банковских проводок (операций), осуществленных кредитной организацией в течение шести месяцев, предшествовавших признанию ее банкротом.

Суд кассационной инстанции согласился с выводами нижестоящих инстанций, указав также на правомерность отказа в требовании истца в части обязания конкурсного управляющего банка осуществить действия по восстановлению положения, существовавшего до исполнения банком платежных поручений юридических лиц в пользу физических лиц, поскольку истцом по данному требованию так же, как и ответчиком, на которого предполагается возложение указанной обязанности, выступает одно и то же лицо – конкурсный управляющий банка, что противоречит нормам арбитражно-процессуального законодательства.

Таким образом, банковская деятельность – это разновидность предпринимательской деятельности, заключающаяся в совершении совокупности банковских операций и банковских сделок кредитными организациями (или Банком России). Ядром банковской деятельности являются банковские операции, перечень которых приведен в ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности». Операции бывают активными пассивными. Банковские сделки так же являются составной частью банковской деятельности, их не стоит отождествлять с банковскими операциями.

Заключение

Банки являются необходимым элементом рыночной экономики. В условиях рынка банки являются ключевым звеном, питающим хозяйство дополнительными денежными ресурсами. Они осуществляют ряд общественно значимых задач: собирают или аккумулируют временно свободные денежные средства и превращают их в капитал, осуществляют кредитование предприятий, государства и населения.

В современных условиях развития предпринимательства, малого и среднего бизнеса кредитование – очень важная и актуальная функция, так как для развития частного бизнеса в рыночной экономике требуются значительные денежные средства, которые можно получить либо через банк, либо путем получения иностранных инвестиций. Банк выступает в качестве финансового посредника, получая финансовые ресурсы от лиц, у которых имеется временно свободный капитал (в форме вкладов) и предоставляя их лицам, которые в них нуждаются. За счет банковских кредитов осуществляется финансирование торговли, сельского хозяйства, промышленности, а также обеспечивается расширение производства.

На основании изложенного в работе материала можно сделать следующие выводы:

·  Банки можно назвать «локомотивом» рыночной экономики. Коммерческие банки в рыночной экономике являются по своей природе коммерческими фирмами в области денежного рынка. Они привлекают ресурсы и размещают их по определенным направлениям, будучи мотивированными критериями прибыльности, увеличения капитала и надежности.

·  В современном обществе банки занимаются самыми разнообразными видами операций. Они не только организуют денежный оборот и кредитные отношения; через них осуществляется финансирование народного хозяйства, страховые операции, купля-продажа ценных бумаг, а в некоторых случаях посреднические сделки и управление имуществом.

·  В банковском законодательстве не содержится определения понятия банковской деятельности, но необходимость его закрепления имеется в целях разрешения вопросов, возникающих не только при определении правоспособности банков в процессе лицензирования банковской деятельности, ее налогообложения, но и в вопросе привлечения к уголовной ответственности.

Отсутствие законодательного определения банковской деятельности предоставило некоторую свободу в понимании данного термина, общими чертами которой выступают следующие: банковская деятельность выступает разновидностью предпринимательской деятельности; осуществление банковской деятельности предполагает наличие лицензии Банка России.

На основе научных разработок можно выработать следующее определение: банковская деятельность - это разновидность предпринимательской деятельности, заключающаяся в совершении совокупности банковских операций и банковских сделок кредитными организациями (или Банком России).

центральный банк россия

Список использованных источников и литературы

1.  Источники

1.1.  Конституции Российской Федерации : принята 12 декабря 1993 г. // Российская газета. – 1997. – № 237.

1.2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 – 4 : Федеральный закон от 30. 11. 1994 г. № 51-ФЗ (с изм. и доп.) // СЗ РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.

1.3. О банках и банковской деятельности : Федеральный закон от 03. 02. 1996 г. № 17-ФЗ // СЗ РФ. – 1996. - № 6. - Ст. 492.

1.4. О Центральном банке РФ (Банке Росси) : Федеральный закон от 10.07.2002 г. 86-ФЗ // СЗ РФ. – 2002. – № 28. – Ст. 2790

1.5. О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом (блокировкой) ценных бумаг : Положение Центрального Банка РФ от 4.08.2003 г. № 236-П // Вестник Банка России. – 2003. – № 62

2. Литература

2.1. Банковское дело / под ред. О.И. Лаврушина. - М. : Финансы и статистика, 2005. – 672 с.

2.2. Банковское дело / под ред. В.И. Колесникова, Л.П. Кроливецкой, - СПб., 1993. – Ч. 1. – 175 с.

2.3. Банковское право (вопросы теории и практики) / под ред. Братко А.Г. // СПС «КонсультантПлюс».

2.4. Банковское право / под ред. Д.Г. Алексеева. - М. : Высшее образование, 2008. – 829 с.

2.5. Власов, К.А. К вопросу о сущности банковской деятельности в Российской Федерации (правовые проблемы) / К.А. Власов // Банковское право. – 2009 . – № 5 // СПС «КосультантПлюс».

2.6. Ленин, В.И. Империализм как высшая стадия капитализма / В.И. Ленин // Полн. собр. соч. – М.: Политиздат. – Т.27. – 326 с.

2.7. Маркунцов, С.А. О необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» / С.А. Маркунцов // Финансовое право. – 2006. – № 4. – С. 35-38.

2.8. Неляпина, Ю.В. Проблемы и перспективы развития банковской системы России / Ю.В. Неляпина // Банковское право. – 2009. – №4. – С. 20-22.

2.9. О банке // http://www.sbrf.ru/moscow/ru/about/epigraph/today/

2.10. Пастушенко, Е.Н. Финансово-правовая наука о статусе Банка России: современное состояние и перспективы развития / Е.Н. Пастушенко, Д.С. Пастушенко // СПС «КонсультантПлюс».

2.11. Соломин, С. К. Понятие кредитной операции / С.К. Соломин // Хозяйство и право. – 2007. – № 8. – С. 28-33.

2.12. Соломин, С.К. К проблеме определения сущности кредитной деятельности банка / С.К. Соломин // СПС «КонсультанстПлюс».

2.13. Стоян, И.И. Организационно-правовые основы выполнения банковских операций, предоставления услуг и продуктов / И.И. Стоян // Вестник СевКавГТУ. Серия «Экономика». – 2004. – №2 (13). – С. 3-14.

3. Судебная практика

3.1. Постановление ФАС Московского округа от 20 февраля 2006 г. по делу № КГА40/64106 // http://www.clj.ru/discussion/vas/120601/

[1] Ленин, В.И. Империализм как высшая стадия капитализма / В.И. Ленин // Полн. собр. соч.- Т. 27. – С. 27.

[2] Банковское дело / под ред. В.И. Колесникова, Л.П. Кроливецкой. – СПб., 1993. – Ч. 1. – С. 13.

[3] Банковское дело / под ред О.И.  Лаврушина - М. : Финансы и статистика, 2005.  – С. 14.

[4] Неляпина, Ю.В. Проблемы и перспективы развития банковской системы России / Ю.В. Неляпина // Банковское право. – 2009. – №4. – С. 20.

[5] СЗ РФ. – 1996. - № 6. - Ст. 492.

[6] Банковское право / под ред. Д.Г. Алексеева. - М. : Высшее образование, 2008. – С. 49.

[7] СЗ РФ. – 2002. – № 28. – Ст. 2790.

[8] Российская газета. – 1993. – № 237.

[9] Пастушенко,  Е.Н. Финансово-правовая наука о статусе Банка России: современное состояние и перспективы развития / Е.Н. Пастушенко, Д.С. Пастушенко // СПС «КонсультантПлюс».

[10] О банке // http://www.sbrf.ru/moscow/ru/about/epigraph/today/

[11] Вестник Банка России. – 2003. – № 62

[12] Маркунцов, С.А. О необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» / С.А. Маркунцов // Финансовое право. – 2006. – № 4. – С. 35.

[13] Соломин, С.К. К проблеме определения сущности кредитной деятельности банка / С.К. Соломин // СПС «КонсультанстПлюс».

[14] Маркунцов, С.А. О необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» / С.А. Маркунцов // Финансовое право. – 2006. – № 4. – С. 36.

[15] Банковское право (вопросы теории и практики) / под ред. Братко А.Г. // СПС «КонсультантПлюс».

[16] Маркунцов, С.А. О необходимости законодательного закрепления понятия «банковская деятельность» / С.А. Маркунцов // Финансовое право. – 2006. – № 4. – С. 36.

[17]Стоян, И.И. Организационно-правовые основы выполнения банковских операций, предоставления услуг и продуктов / И.И. Стоян // Вестник СевКавГТУ. Серия «Экономика». – 2004. – №2 (13). – С. 4.

[18] Соломин, С. К. Понятие кредитной операции / С.К. Соломин // Хозяйство и право. –2007. – № 8. – С. 28-33.

[19] Власов, К.А. К вопросу о сущности банковской деятельности в Российской Федерации (правовые проблемы) / К.А. Власов // Банковское право. – 2009 . – № 5. //  СПС «КосультантПлюс».

[20] Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 – 4: Федеральный закон от 30. 11. 1994 г. № 51-ФЗ (с изм. и доп.) // СЗ РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.