Таким образом обслуживаются «легальные» пользователи. При этом, если на рынке появляются «нелегальные» копии, у собственника есть возможность определить, какой легально проданный экземпляр программы был использован при несанкционированном копировании и какому зарегистрированному конечному пользователю следует предъявлять претензии по поводу нарушения принятых на себя при покупке программы обязательств. Такие претензии разрешаются, в том числе и в судебном порядке.

Некоторые нюансы.

В программное обеспечение очень часто включаются звуковые файлы, которые в соответствии с Законом Украины “Об авторских и смежных правах” можно отнести к фонограмме.

Статья 4. Определение терминов.

Фонограмма - исключительно звуковая запись любого исполнения или иных звуков. Граммофонные пластинки, диски, магнитофонные кассеты и другие носители записей являются экземплярами фонограммы.

Таким образом, звуковой файл охраняется не только авторским правом, но и смежным.

Авторским правом охраняется музыкальное произведение с текстом и без текста, а также сам звуковой файл как база данных.

Смежным правом охраняются права исполнителя и производителя фонограмм.

Причем права исполнителя охраняются при условии соблюдения прав только авторов исполняемых произведений, а права производителя фонограмм - при условии соблюдения прав авторов и исполнителей.

Статья 31. Охрана смежных прав.

2. Исполнители осуществляют свои права при условии соблюдения ими прав авторов исполняемых произведений. Производители фонограмм и организации вещания должны соблюдать права авторов и исполнителей. Организации вещания должны соблюдать права производителей фонограмм, авторов и исполнителей.

Из закона следует, что права лица, к которому перешло авторское имущественное право на музыкальное произведение, при воссоздании (тиражировании) фонограмм (звуковых файлов) не учитываются. Следовательно, при копировании звуковых файлов в целях коммерческой реализации необходимо учитывать только права исполнителя и неимущественные права автора музыкального произведения.

Возникновение и осуществление смежных прав не требует выполнения каких-либо формальностей. Производителям фонограмм (звуковых файлов) и исполнителям (ими могут быть и программисты) достаточно все экземпляры звуковых файлов сопровождать знаком охраны, состоящим из латинской буквы Р в круге, имени (наименования) лица, имеющего смежные права, и года создания звукового файла.

ПЕРЕДАЧА ПРОГРАММНОГО ПРОДУКТА.

При передаче программного продукта правильно составьте лицензионное соглашение. Тогда вы не лишитесь честно заработанных денег.

Софтверная фирма, выходя на рынок программного продукта со своей разработкой, сталкивается с проблемой продажи разработанной компьютерной программы. Закон Украины “Об авторских и смежных правах” в ст. 10  “Авторское право и право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение“ устанавливает, что ”...авторское право и право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение, не зависят друг от друга. Отчуждение материального объекта, в котором выражено произведение, не означает отчуждения авторского права на произведение”.

Из закона следует, что при продаже компьютерной программы передаются, по сути, не дискеты с записанной на них инсталляционной версией программы, а определенные права на использование этой программы. И независимо от того, кому права передаются - другой софтверной фирме, дилеру или конечному пользователю, это происходит на основании лицензионного (разрешительного) договора, тем более, что, по украинскому законодательству, договоренности о передаче авторских прав требуют исключительно письменной формы.

В зависимости от перечня и объема передаваемых прав меняется и содержание лицензионного соглашения. Но каждый раз конкретный перечень рассматриваемых в соглашении положений оказывается частью некоего полного перечня вопросов, которые, по усмотрению сторон, включаются или не включаются в соглашение.

Такой полный перечень приводится ниже. Работа с ним полезна не только юристу, но и руководителю софтверной фирмы. Она позволит не только добиться нужной “конфигурации” лицензионного соглашения, не только не упустить важных его условий, но и увидеть иногда неочевидные потенциальные возможности такого соглашения.

Рассмотрим структуру типового лицензионного соглашения и основные моменты которые должны быть изложены в его основных разделах.

Определения.

Приводятся толкования понятий, существенных для договора. Например, следует пояснить, что понимается под программным обеспечением; лицензированным программным обеспечением; документацией; “готовностью к использованию” программного обеспечения; используемым оборудованием; минимальной системной конфигурацией; модификацией; усовершенствованием; использованием.

Предоставление лицензии.

Следует ответить на ряд вопросов.

·    Является лицензия исключительной или неисключительной?

·    Является лицензия передаваемой или нет?

·    Ограничено ли использование программного обеспечения конкретным видом аппаратного обеспечения?

·    Ограничено ли использование программного обеспечения конкретным видом операционной системы?

·    Ограничено ли использование конкретным нахождением (местом хранения) программного обеспечения?

·    Разрешено ли сублицензирование?

·    Разрешено ли пользователю модифицировать программное обеспечение?

·    Может ли пользователь разрешить третьим лицам применять программное обеспечение на основе долевого участия?

·    Существуют ли иные ограничения, накладываемые на пользователя?

Плата за лицензии.

Следует пояснить:

·    какая выплата используется (варианты: фиксированная единовременная, фиксированная периодическая, изменяемая в зависимости от вида или степени использования);

·    какова сумма выплаты;

·    что включает плату за лицензию (программное обеспечение, заказные модификации, последующие модификации и усовершенствования, документация, поставка, установка, обучение, сопровождение, обслуживание, техническая помощь, гарантии, налоги (пошлины), транспортные и другие расходы продавца, помощь продавца по программированию);

·    когда должна осуществляться выплата (варианты: после оформления договора; после поставки; после установки; после завершения обучения; после одобрения условий; с даты, когда программное обеспечение начинает работать или станет “готовым к использованию”; через определенное количество дней после одной из упомянутых дат).

Собственность на программное обеспечение.

Утверждает ли продавец, что он является владельцем программного обеспечения, или что у него имеется право на выдачу лицензии? Знает ли пользователь, что продавец является владельцем программного обеспечения, или что он может лишь распоряжаться правом на использование?

Право на копирование.

Имеет ли пользователь право на изготовление копий программного обеспечения? Если да, ограничивается ли это право изготовлением резервных копий? Ограничено ли количество изготовляемых копий? Имеет ли пользователь право на изготовление дополнительных копий документации? Остаются ли все разрешенные копии собственностью продавца?

Компенсация.

Возместит ли продавец пользователю убытки или расходы, если права владения продавца на программное обеспечение кем-либо будут изменены? Какие виды убытков и расходов при этом будут охвачены? Каковы условия выплаты такой компенсации?

Обучение.

Обеспечивает ли продавец обучение и какое? Какова стоимость обучения? Возможно ли обучение нового персонала в более поздний срок, если да, то в пределах какого периода времени? Кто из специалистов обучается и сколько человек?

Гарантии.

Следует указать:

·    дает ли продавец помимо обычных какие-либо дополнительные гарантии (варианты: продавец является владельцем программного обеспечения; продавец имеет возможности и право предоставлять лицензии, если он не является владельцем программного обеспечения; гарантия функций программного обеспечения и его работоспособности, адекватности документации программному обеспечению, отсутствия нарушений патентов и авторских прав, минимума оборудования и программного обеспечения для работы программы; гарантия совместимости файлов) или отказывается давать какие-либо дополнительные гарантии;

·    продолжительность гарантийного срока;

·    если программное обеспечение отказывается работать, как это оговорено в гарантии, ограничиваются ли принимаемые в отношении пользователя меры устранения неисправностей или принимаются какие-либо меры для возвращения выплаченных сумм;

·    каковы условия аннулирования гарантии (обычно это использование оборудования, которое не отвечает минимальным требованиям к системе, а также модификация программного обеспечения пользователем).

Ограничение ответственности.

Здесь указываются:

·    существует ли ограничение на денежную сумму компенсации убытков, которую продавец выплачивает в случае, если программное обеспечение отказывается работать по своему назначению;

·    существует ли ограничение на вид компенсации убытков, выплачиваемых продавцом, в частности, исключаются ли ответственность продавца за последующие убытки (такие как неполученная прибыль), требования третьих лиц и убытки, обусловленные неправильным использованием программного обеспечения;

·    ограничение во времени, когда одна сторона может возбудить судебное дело против другой.

Сопровождение программного обеспечения.

Обязуется ли продавец обеспечить сопровождение? Какое сопровождение обеспечивается продавцом в гарантийный срок и после окончания гарантийного срока? Какое сопровождение обеспечивается продавцом, является сопровождением факультативным или обязательным, что исключается из сопровождения? При каких условиях продавец имеет право прекратить сопровождение? Обязан ли пользователь обнаруживать ошибки? Обязан ли продавец уведомлять пользователя о найденных ошибках? Какова стоимость сопровождения и когда она выплачивается?

Модификация и усовершенствования.

Имеет ли пользователь право получить модификацию и усовершенствования, и обязан ли продавец ими обеспечивать? В какой срок и за какую цену они будут доступны?

Модификации пользователя.

Имеет ли пользователь право модифицировать программное обеспечение? Кто является владельцем модификаций пользователя? Существуют ли какие-либо ограничения на использование таких модификаций? Какое влияние оказывают модификации пользователя на гарантийные обязательства продавца и его обязательства по сопровождению?

Прекращение действия лицензии.

Следует указать:

·    когда стороны могут прекратить действие лицензии (варианты: после истечения срока действия, по усмотрению любой из сторон, при невыполнении обязательств, при банкротстве или несостоятельности, при прекращении деятельности, если программное обеспечение не было принято);

·    когда прекращение действия лицензии вступает в силу (варианты: после уведомления, после окончания срока действия права на изменения);

·    что происходит в результате прекращения (варианты: пользователь должен прекратить использование программного обеспечения, должен уничтожить или возвратить все копии программного обеспечения, возвратить всю документацию, подтвердить уничтожение и/или вернуть все материалы);

·    сохраняются ли какие-либо обязательства после прекращения действия лицензии (варианты: соблюдение конфиденциальности, компенсации, выплаты причитающихся сумм и долгов (налоги, пошлины, роялти и т.д.).

Доступность исходного кода.

Следует определить следующее.

·    Следует ли пользователю принять какие-либо меры, чтобы получить доступ к исходному коду в случае, когда продавец не может обеспечить сопровождение программного обеспечения?

·    Если да, то какой вид механизма доступа используется (варианты: пользователь имеет исходный код; продавец представляет исходный код в оговоренных случаях; исходный код хранится у независимых третьих лиц в виде депозита).

·    Если используется условное депонирование, какие материалы передаются на депонирование? Устанавливается ли процедура контроля за содержанием депонируемых материалов? Принимаются ли меры для последующего депонирования усовершенствований и модификаций? Кто оплачивает депонирование и контроль за содержанием?

·    Каковы основания для получения исходного кода?

ПРОДАЖА ПО.

Программное обеспечение (ПО) имеет материальную и нематериальную составляющие. Поэтому его продажа отличается от продажи простого товара.

Составляющие ПО

К материальной составляющей ПО от­носятся материальные объекты — носите­ли, на которых записана компьютерная про­грамма или база данных (дискеты. CD-ROM и т.п.), а к нематериальной — автор­ское право. Согласно ст. 10 Закона Украины "Об авторском праве и смежных правах" авторское право и право собственности на материальный объект, в котором выражено произведение, не зависят друг от друга.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6