При лизинге с дополнительным привлечением средств особенно остро встают

вопросы залогового права, страхования, различного рода гарантий. Важны также

вопросы предоставления технических гарантий производителем.

Существуют три варианта приобретения оборудования при лизинге:

1) арендодатель платит поставщику и передает арендатору право пользования;

2) арендатор может договориться о поставке оборудования и тут же продать его

арендодателю (но поставщику платит арендатор);

3) арендодатель назначает арендатора своим агентом по заказу товара у

поставщика.

В первом варианте арендодатели часто не хотят, чтобы поставщик был поставлен

в известность о переуступке, так как они опасаются, что это может сказаться

на их взаимоотношениях. Во втором варианте арендодатель должен быть уверен,

что покупка сделана правильно, т. е. что товар нигде не заложен, не обложен

комиссиями и т. д. В третьем случае надо учитывать, что если арендатор

действует как агент, то он будет отвечать в случае банкротства арендодателя.

Арендодатель должен быть уверен, что как только поставщик поставит товар,

арендатор будет готов принять его, следить за ним и платить за него аренду.

Поэтому лизинговая компания особенно заинтересована в тесном сотрудничестве с

арендатором и в заключении так называемых “генеральных соглашений” с ним. На

протяжении всего контракта лизинговая компания осуществляет контроль за

правильным использованием оборудования.

В лизинге очень важна гарантия того, что к концу контракта оборудование будет

иметь определенную остаточную стоимость. Для этого существует система

страхования остаточной стоимости.

Погашение лизинговых обязательств может происходить как в денежной, так и в

другой форме. Так, при лизинге в развивающихся странах часто используются

элементы бартерной сделки. В счет арендных платежей идет товар, производимый

арендатором (нефть, алмазы, кожа и т. д.). Но здесь нужно привлекать третью

сторону, которая будет заниматься продажей этих товаров за свободно

конвертируемую валюту.

Необходимо отметить, что в области лизинга движимого имущества за последние

годы были выработаны, хотя и с некоторыми нюансами, стандартные типы

контрактов, в то время как в области лизинга недвижимого имущества отдельные

пункты контрактов составляются, как правило, в индивидуальном порядке с

учетом величины объектов и более продолжительных сроков действия заключаемых

контрактов. Однако практически любой лизинговый контракт должен включать в

себя следующие элементы.

1. Объект.

2. Срок поставки.

3. Срок аренды.

4. Право собственности арендодателя.

5. Риски, ответственность, техгарантии.

6. Использование оборудования.

7. Уход, ремонт и модификации.

8. Убытки, несчастные случаи.

9. Страхование.

10. Арендные платежи, комиссии.

11. Пени за просрочку платежей.

12. Возможность покупки.

13. Условия расторжения договора.

14. Возврат оборудования.

15. Налоги, пошлины.

16. Появление новых обстоятельств.

17. Дополнительные права сторон.

18. Улаживание споров и арбитраж.

19. Задерживающие условия (контракт вступает в силу лишь по получении

гарантий и т. д.).

20. Обязательства предоставить необходимую информацию (например, баланс).

21. Подписи сторон и тех, кто впоследствии будет правопреемником.

22. Адрес нахождения сторон.

23. Гарантия остаточной стоимости.

24. Гарантия банка.

1.4. Субъекты и объекты лизинговых отношений.

В лизинговой сделке обычно участвуют несколько субъектов:

- Лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет

привлеченных или собственных денежных средств приобретает в ходе реализации

лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве

предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный

срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с

переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет

лизинга.

- Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в

соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за

определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во

временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

- Продавец имущества (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в

соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает

лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество,

являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет

лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями

договора купли-продажи.

- Банк (или другое кредитное учреждение), предоставляющее средства на

приобретение предмета договора.

На рынке лизинговых услуг можно выделить и специальные субъекты, такие как:

- Страховые компании, осуществляющие страхование всевозможных рисков,

возникающих при лизинговой сделке: страхование имущества лизингодателя,

кредитов, предоставляемых лизингодателю кредитным учреждением, от возможных

рисков неплатежей и многое другое.

- Российская Ассоциация Лизинговых Компаний (“Рослизинг”), некоммерческое

объединение лизинговых компаний, банков и иных предприятий, занимающихся

лизингом, осуществляющая:

а) координацию деятельности организаций, входящих в нее, и объединение их

средств для осуществления совместных взаимовыгодных проектов;

б) разработку, совместно с органами государственного управления,

стратегических направлений и программы развития лизинга в России;

в) подготовку проектов законодательных актов;

г) участие в работе международных ассоциативных общественных организаций.

Любой из субъектов лизинга может быть резидентом Российской Федерации,

нерезидентом Российской Федерации, а также субъектом предпринимательской

деятельности с участием иностранного инвестора, осуществляющим свою

деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Изучение состояния финансового лизинга в развитых странах позволяет выделить

основные группы оборудования, сдаваемого в лизинг:

· Транспортное (транспортные самолеты, автомобили, морские суда,

железнодорожные вагоны и т. п.)

· Оборудование связи (радиостанции, почтовое оборудование и т. п.)

· Сельскохозяйственное оборудование

2. Заем и кредитный договор

Кредитные отношения банка с предприятием оформляются договором. Субъектами

кредитных отношений могут быть предприятия (независимо от форм

собственности), являющиеся юридическими лицами, с одной стороны, и

коммерческие банки, с другой. Важным условием для заключения такого договора

является представление в банк документа налогового органа о том, что он имеет

заявление предприятия о желании получить ссуду у данного банка.

Как правило, предприятие пользуется кредитом, предоставляемым банком, в

котором открыт его расчетный счет. Но оно вправе получить кредит и в другом

банке: переход на договорные кредитные отношения явился важным фактором

демократизации хозяйственных связей, позволил наиболее полно использовать

экономические методы во взаимоотношениях банка и предприятия с учетом их прав

и интересов.

Однако сфера применения кредитного договора ограничена. Согласно пункту 1

статьи 819 ч.2 ГК, во-первых, кредиторами по такому договору могут выступать

только банки и другие кредитные организации и, во-вторых, кредитный договор

может устанавливать лишь сугубо денежное обязательство. К договорам,

содержащим обязанность предоставить в кредит вещи иные, чем деньги,

применяются специальные правила о товарном кредите, имеющем свои особенности,

в том числе специальную область применения.

Отличаясь от займа как договор, обязывающий кредитора предоставить деньги

взаймы, кредитный договор, вместе с тем, включает типичные для любого

заемного обязательства условия.

После того, как деньги по кредитному договору получены заемщиком, на него

возлагаются обязанности возвратить полученную сумму и уплатить проценты на

нее. Порядок, сроки и другие условия исполнения таких обязанностей

урегулированы правилами о займе. Исходя из этого определено, что к отношениям

по кредитному договору применяются правила о займе, если иное не

предусмотрено правилами о кредитном договоре или не вытекает из его существа

(п. 2 ст. 819). К обязанностям заемщика по кредитному договору подлежат

применению, в частности, следующие правила о займе:

· о процентах по договору займа (пп. 1 и 2 ст. 809);

· об обязанностях заемщика возвратить сумму займа (ст. 810);

· о последствиях нарушения заемщиком договора займа (ст. 811);

· о последствиях утраты обеспечения возврата суммы займа (ст. 813);

· о целевых займах (ст. 814).

Статья 820 придает особое значение требованиям к форме кредитного договора.

Он должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы

влечет недействительность этого договора.

Для характеристики кредитного договора существенным является вопрос о том,

насколько юридически связаны, с одной стороны, кредитор своим обязательством

предоставить кредит, а с другой стороны, заемщик своим обязательством принять

предоставленное кредитором. Обязанность предоставить кредит подлежит

исполнению кредитором на условиях, предусмотренных договором, и в случае

нарушения этой обязанности он несет перед должником ответственность,

установленную законом и договором. Отказ кредитора от исполнения этой

обязанности допускается, однако, при наличии обстоятельств, очевидно

свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет

возвращена в срок (п. 1 ст. 821). К таким обстоятельствам можно отнести,

например, наличие у заемщика неудовлетворительной структуры платежного

баланса (неплатежеспособность). Основанием для отказа от дальнейшего

кредитования заемщика является и нарушение последним предусмотренной

договором обязанности целевого использования кредита (п. 3 ст. 821 ).

Очевидно, что отказ кредитора от предоставления кредита либо расторжение

договора до такого предоставления возможны также при наличии соответствующих

обстоятельств, предусмотренных общими положениями ГК об обязательствах (ст.

328, 405, 450).

В отличие от кредитора заемщик менее жестко связан своими обязанностями,

возникающими из кредитного договора, до получения суммы займа. По общему

правилу заемщик вправе отказаться от получения кредита, предварительно

уведомив об этом кредитора до установленного договором срока предоставления

кредита (п. 2 ст.821). Из этого правила законом, иными правовыми актами или

договором могут быть сделаны исключения.

В настоящее время отсутствует какое-либо законодательство, кроме ГК, о

кредитных договорах. Поэтому основная роль в установлении специальных условий

получения кредита заемщиком принадлежит договору. При этом в качестве одного

из вариантов решения вопроса в конкретных договорах могут служить правила,

предусмотренные в статье 763 Модели части второй Гражданского кодекса,

принятого Межпарламентской Ассамблеей государств-участников Содружества

Независимых Государств в качестве рекомендательного акта для СНГ.

Здесь также предусмотрено право заемщика отказаться от получения кредита с

предварительным уведомлением кредитора. Но в случаях, когда заемщик является

юридическим лицом, он обязан возместить кредитору убытки, причиненные отказом

от получения кредита.

2.1. Особенности кредитного договора

Наконец, выделим особенности кредитного договора (приложение 1-2):

1. Одной стороной такого договора — кредитором обязательно выступает банк

или другое кредитное учреждение, имеющее соответствующую лицензию.

2. Если по договору займа возможна передача заемщику (должнику) денег или

вещей, кредитный договор допускает передачу в собственность (полное

хозяйственное ведение или оперативное управление) только определенной суммы

денежных средств.

3. В качестве обеспечения своевременного возврата кредита банки и другие

кредиторы по кредитному договору принимают залог, поручительство (гарантию) и

обязательства в других формах, принятых банковской практикой.

4. Должник по этому договору обязан предоставить банку возможность

контроля за обеспеченностью кредита, причем невыполнение обязательств по

обеспечению возврата кредита является основанием для его досрочного

взыскания.

5. В отличие от договора займа, кредитный договор содержит указание на

цели использования заемных средств.

6. Договор банковской ссуды должен быть заключен в письменной форме.

7. В соответствии с действующим законодательством денежные средства по

договору банковской ссуды могут быть предоставлены предприятию-заемщику

только путем безналичного перечисления.

Страницы: 1, 2, 3