5. Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск, т. е. он выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата.

6. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право, на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев, установленных законом или договором.

Последний признак предопределен характером регулируемых гражданским правом имущественных отношений как товарно-денежных. Если работа выполняется безвозмездно, то правовое регулирование взаимоотношений сторон ограничивается лишь определением юридической судьбы изготовленной вещи. Решение вопроса, кому принадлежит результат безвозмездной работы, зависит от того, из чьего материала данная вещь изготовлена. Обязательственно-правовых отношений подряда между изготовителем вещи и владельцем материала в рассматриваемой ситуации не возникает. В то же время, поскольку в данном случае имеет место освобождение от имущественной обязанности (от обязанности уплатить вознаграждение за выполненную работу), указанные отношения подпадают под действие норм о дарении (глава 32 ГК Республики Беларусь).

Отмеченные признаки предопределяют характеристику договора подряда как консенсуального, возмездного и двустороннего.

В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы. Выполнять же работы впрок, «накапливать их», а потом реализовывать по договору подряда невозможно, поскольку в этом случае реализуется уже имеющийся в наличии индивидуально определенный результат, а не работа подрядчика. Консенсуальный характер договора сохраняется и в случае, если подрядчик приступает к исполнению работы немедленно после заключения договора либо выполняет работу в присутствии заказчика. Выполнению работы, исполнению обязанности подрядчика всегда предшествует заключение договора, которым и определяется, что именно нужно сделать.

Договор подряда делится на виды по различным основаниям.

Прежде всего, это нормативная классификация, предусмотренная ГК Республики Беларусь, который содержит правила о бытовом подряде, строительном подряде, подряде на проектные и изыскательские работы, подрядных работах для государственных нужд. Значение такого видового деления подрядных договоров состоит в том, что к отдельным их видам общие положения о договоре подряда применяются, если иное не установлено ГК Республики Беларусь и иными актами законодательства о соответствующих его видах (п. 2 ст. 656 ГК Республики Беларусь).

В зависимости от подрядных работ можно выделить договоры (п.1 ст.657 ГК Республики Беларусь):

- на изготовление (создание) вещи;

- на переработку (обработку) вещи;

- на выполнение другой работы.

Наиболее существенными для правового регулирования являются такие разновидности договора подряда, которые получили в законодательстве относительно самостоятельное выражение. В п. 2 ст. 656 ГК Республики Беларусь названы такие отдельные виды договора подряда, как бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд. Выделение указанных разновидностей договора подряда связано с особенностями применения к ним общих положений о подряде. Они применяются лишь в случае, если правилами ГК Республики Беларусь Республики Беларусь об отдельных разновидностях договора подряда не предусмотрены иные правила, чем те, которые содержатся в общих положениях о подряде. Кроме того, специальному правовому режиму подчиняются договоры, заключенные гражданами для целей потребления, и договоры подряда на выполнение работ для государственных нужд. К указанным разновидностям подряда, кроме общих норм о договорах подряда, предусмотренных ГК Республики Беларусь Республики Беларусь, применяются соответственно законодательство о защите прав потребителей и о поставках товаров и выполнении работ для государственных нужд.

Действительно, договор купли-продажи и его виды имеют определенные сходные черты с договором подряда. Однако их различия обусловлены прежде всего предметом и характером взаимоотношений сторон. Договор купли-продажи направлен только на передачу вещи в собственность другому лицу, тогда как подрядом охватывается выполнение работы по ее изготовлению (созданию) и сдачи результата этой работы. При поставке покупателю передаются обычно вещи, определяемые родовыми признаками, для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. По договору подряда потребности заказчика удовлетворяются обычно посредством индивидуально-определенной вещи, которая может использоваться не только в предпринимательской деятельности. При контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязан передать контрактанту произведенную им продукцию, но отношения по производству такой продукции находятся за пределами договора контрактации Гражданское право. Учебник: В 2 книгах. /Под общей редакцией В.Ф. Чигира. - Мн. - 2002. - С.304..

О.С.Иоффе отграничивает отношения по договорам подряда от поставки и купли-продажи, тем что последние относятся к сфере обмена. Другие отношения в сфере обмена, связанные с договором поручения, комиссии, хранения, а также договорами на выполнение услуг различного рода, по мнению О.С.Иоффе, отличаются от договора подряда тем, что результат выполненной работы, услуги не представлен материальным объектом, а составляет действие, произведенное исполнителем по заданию заказчика Иоффе О.С. Обязательственное право. - М. - 1975. - С.418..

Определенную ясность в разграничение договоров подряда и купли продажи вносит Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров от 11 апреля 1980 г. // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. - 1995. - №2., где в п.1 ст.3 указано, что договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких материалов.

Сложнее дать правовую оценку ситуации, когда за выполненную работу заказчик рассчитывается с подрядчиком частью сырья, частью готовой продукции либо вторичными продуктами производственного процесса, что имеет место в договоре на переработку сырья (так называемый договор «толлинга»). В литературе высказывалась точка зрения о том, что в описываемой ситуации имеет место договор мены, предусмотренный нормами главы 31 ГК Республики Беларусь. Однако по договору мены стороны обмениваются товарами, а не меняют товар на работу. В данном же случае заказчик как бы оплачивает товаром выполненную работу по изготовлению продукции. Однако вопрос оплаты работ товаром гражданским законодательством не урегулирован, поскольку статья 141 ГК Республики Беларусь в качестве законного платежного средства предусматривает белорусский рубль, а в отдельных случаях - иностранную валюту. Поэтому можно предположить, что в данной ситуации имеет место встречная поставка заказчиком товара с последующим зачетом встречных требований в порядке ст. 381 ГК Республики Беларусь. При этом сторонам надлежит оформить такую поставку в порядке, определенном законодательством Республики Беларусь, для договоров купли-продажи Кашин Р. Договор переработки во внешнеэкономической деятельности. Внешнеэкономическая деятельность. Давальческая переработка // Библиотечка журнала «Юрист». - 2006. - №6. - С.5..

Подрядный договор имеет общие черты и с договором возмездного оказания услуг, поскольку можно сказать, что выполненная работа - это услуга, а оказание услуг - это работа. Но результат выполнения работы имеет материальную форму и свойство к передаче другому лицу, т. е. он отделим как от подрядчика, так и заказчика. Результат же оказания услуги неосязаем и неотделим от заказчика. Такой результат находится за пределами обязательства по возмездному оказанию услуг, так как оно прекращается исполнением в момент их оказания. Потребности заказчика при подряде удовлетворяются после передачи ему результата работы, а заказчик услуг получает удовлетворение уже в процессе их оказания.

Наиболее часто возникает необходимость разграничения подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. Разграничение договора подряда и трудового договора на выполнение определенной работы проводится по следующим критериям:

1. Подрядчик сохраняет статус самостоятельного субъекта: он не включается в штат работников нанимателя, не подчиняется установленному у нанимателя режиму труда.

2. Подрядчик организует работу на свой страх и риск и под свою имущественную ответственность, тогда как работник не несет риска, связанного с организацией труда нанимателем в целях осуществления конкретной трудовой функции. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком лежит на подрядчике, тогда как по трудовому договору такой риск несет наниматель.

3. Договор подряда предполагает выполнение работы иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Иное может быть предусмотрено соглашением сторон. Осуществление же трудовых функций работником обеспечивает наниматель.

4. Трудовой договор основан на личном осуществлении трудовой деятельности. При выполнении подрядных работ по договору подряда широко распространены субподрядные отношения, если только из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично.

Указом Президента Республики Беларусь № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам: Указ Президента Республики Беларусь от 06 июля 2005 г. N 314 // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. - 2005. - N 107, 1/6603.

(далее - Указ №314) устранены многие различия, существовавшие ранее между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями.

Так пп.1 Указа определяет существенные условия, которые должны быть включены в гражданско-правовые договоры (в том числе - договоры подряда), заключаемые юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями с гражданами помимо, условий установленных законодательством. К числу таких условий относятся:

1. Порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;

2. Обязательство заказчика - юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам, по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты;

3. Обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора и ответственность за их невыполнение;

4. Основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;

5. Ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 процента невыплаченной суммы за каждый день просрочки.

За нарушение заказчиком вышеуказанных требований заключения гражданско-правовых договоров влечет наложение на него штрафа в размере 10 процентов от суммы договора.

Некоторые специалисты в области трудового права, анализируя вышеуказанные новеллы в законодательстве Республики Беларусь, делают вывод об усилившейся тенденции «цивилистической экспансии» в законодательстве, что выражается в постепенном стирании различий между гражданско-правовым и трудо-правовым регулированием отношений, связанных с применением труда граждан. Такая ситуация, по их мнению, представляется опасной, так как расширение использования гражданско-правовых договоров сделает граждан даже менее защищенными, чем при контрактной форме найма, и значительно сузит сферу реального применения норм Трудового законодательства Томашевский К. Новеллы в регулировании труда граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым договорам // Юрист. -2005. - №8. - С.10-13..