принудительно на основании решения суда по требованию уполномоченных государственных органов в случае осуществления запрещенной законом деятельности, осуществления деятельности без лицензии либо в связи с гру-бым нарушением законов или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством.

К особым случаям принудительной ликвидации можно отнести прекраще-ние общества, созданного до вступления в силу Закона об АО и не приведше-го свой устав в соответствие с требованиями этого нормативного акта. Учре-дительные документы общества, не приведенные в соответствие с Законом, считаются недействительными (п. 3 ст. 94 Закона об АО). В совместном по-становлении высших судебных инстанций разъяснено, что в этом случае об-щество может быть ликвидировано на основании п. 2 ст. 61 ГК РФ по требо-ванию государственного органа или органа местного самоуправления, кото-рому предоставлено право предъявлять такие требования. При этом обществу должно быть предложено устранить несоответствие его устава Закону об АО и зарегистрировать изменения. В случае если общество не сделает этого, суд только тогда может решить вопрос о ликвидации общества.

В случае добровольной ликвидации общества решение принимается общим собранием акционеров в три четверти голосов акционеров - владельцев голо-сующих акций, при этом владельцы привилегированных акций участвуют в собрании с правом голоса (п. 3 ст. 32 Закона об АО) и назначается ликвидаци-онная комиссия. Законодательство не устанавливает особых требований к членам ликвидационной комиссии, за исключением случая, если акционером общества является государство или муниципальное образование. В данном случае в состав ликвидационной комиссии должен входить представитель со-ответствующего комитета по управлению имуществом или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. О принятом реше-нии ликвидировать общество сообщается органу, осуществляющему государ-ственную регистрацию юридических лиц, с ним же согласуется состав ликви-дационной комиссии. В единый государственный реестр юридических лиц вносится запись о том, что акционерное общество находится в процессе лик-видации.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все пол-номочия по управлению делами общества, она выступает от имени общества в суде.

Ликвидационная комиссия помещает в печати сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках предъявления претензий кредиторами. Срок для предъявления претензий не может быть менее двух месяцев.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов, письменно извещает их о ликвидации и принимает меры к получению деби-торской задолженности.

По окончанию сроков для предъявления требований кредиторами ликвида-ционная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, отра-жающий имущественное положение общества, содержащий данные о выяв-ленной кредиторской и дебиторской задолженности, результатах рассмотре-ния требований кредиторов.

Промежуточный ликвидационный баланс согласовывается с регистрирую-щим органом и утверждается общим собранием акционеров.

Далее, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества обще-ства с публичных торгов, если недостаточно денежных средств для удовле-творения требований кредиторов.

На основании промежуточного ликвидационного баланса производятся вы-платы кредиторам согласно очередности, установленной ГК РФ. При недоста-точности имущества ликвидируемого акционерного общества оно распреде-ляется между кредиторами пропорционально сумме требований. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества, считаются погашенными. После окончания расчетов с кредиторами ликвидационная ко-миссия составляет окончательный ликвидационный баланс, который согласу-ется с регистрирующим органом и утверждается общим собранием акционе-ров. Имущество, оставшееся после завершения расчетов, распределяется лик-видационной комиссией между акционерами в очередности, установленной ст. 23 Закона об АО:

в первую очередь осуществляются выплаты акционерам, имеющим право
требовать выкупа акций;

во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выпла-ченных дивидендов по привилегированным акциям, и ликвидационной стои-мости по привилегированным акциям;

в третью очередь осуществляется распределение имущества между акцио-нерами - владельцами привилегированных и обыкновенных акций.

Акционерное общество считается ликвидированным, а процесс ликвидации завершенным с момента внесения соответствующей записи в единый государ-ственный реестр юридических лиц.

Реформа российского законодательства о несостоятельности (банкротст-ве) получила свое выражение в новой редакции Федерального закона от: 26 октября 2002 г. №127-ФЗ) несостоятельности (банкротстве)". Появление но-вой восстанавливающей платежеспособность должника процедуры финансо-вого оздоровления, более детальная регламентация процедуры внешнего управления красноречиво свидетельствуют о приоритета/с законодателя - со-

хранить должника и восстановить его платежеспособность. Новый Закон внес существенные изменения по сравнению с прежним порядком.

Определение внешнего управления не изменилось, это по-прежнему про-цедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности (ст.2 Закона). Одно из главных отличий внешнего управ-ления от процедуры финансового оздоровления состоит в том, что руководи-тель должника отстраняется от выполнения своих обязанностей и назначается внешний управляющий. На внешнего управляющего возлагается осуществле-ние мер по восстановлению платежеспособности должника, предусмотренных ст. 109 Закона. В числе таких мер названы:

перепрофилирование производства;

закрытие нерентабельных производств;

взыскание дебиторской задолженности;

продажа части имущества должника;

уступка прав требования должника;

исполнение обязательств должника собственником имущества должни-ка унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо
третьим лицом или третьими лицами;

увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и
третьих лиц;

размещение дополнительных обыкновенных акций должника;

продажа предприятия должника;

замещение активов должника;

иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Все перечисленные меры должны быть включены в план внешнего управления, который утверждается в установленном порядке собранием кре-диторов (ст.107 Закона). Итогом их осуществления должно стать согласно п.1 ст. 106 Закона полное восстановление платежеспособности должника, т.е. от-сутствие признаков банкротства, установленных ст. З Закона.

Следует отметить, что для признания проведения внешнего управления успешным недостаточно констатации отсутствия признаков банкротства. По-сле удовлетворения требований кредиторов должник должен иметь возмож-ность продолжать хозяйственную деятельность. Исходя из этого можно ут-верждать, что цель внешнего управления не только восстановить платежеспо-собность должника, но и обеспечить его последующую деятельность.

Для России характерен существенно низкий процент завершения внешне-го управления восстановлением платежеспособности должника. Большинство должников переходит из этой процедуры в конкурсное производство. Однако драматическим такой исход чаще всего бывает для собственника имущества должника или его учредителей (участников). С точки зрения кредиторов подобная ситуация не так плоха, как может показаться. Они могут рассчитывать на получение хотя бы какой-то части долга, в то время как при отсутствии процедур банкротства в отношении должника каждый отдельный кредитор имел бы гораздо меньше шансов получить причитающееся ему. Естественно, речь идет о проведении внешнего управления с соблюдением прав и интере-сов всех участников процедуры.

Несмотря на ликвидацию юридического лица-должника в ходе конкурс-ного производства, его бизнес может быть сохранен, и с точки зрения эконо-мической эффективности это большой плюс. Подобное возможно, когда пла-ном внешнего управления была предусмотрена продажа бизнеса или создание акционерного общества на базе имущества должника. Вопросы последнего следует осветить подробнее.

Создание акционерного общества на базе имущества должника не было специально предусмотрено ранее действовавшим Федеральным законом от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон 1998 г.), но оно вполне укладывалось в открытый перечень мер по восстанов-лению платежеспособности должника, установленный ст.85 этого Закона. Как мера восстановления платежеспособности возможность создания акционерно-го общества закладывалась в план внешнего управления, который в установ-ленном порядке утверждался собранием кредиторов.

В ныне действующем Законе подобная мера восстановления платежеспо-собности именуется "замещение активов должника". В соответствии с его ст.115 на базе имущества должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Если создается одно акционерное общество, в его уставный капитал вносится все имущество, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Согласно приведенной статье состав предприятия определяется в соответствии с п.1 и 2 ст.110 Закона. Определе-ние предприятия, содержащееся в п.1 ст.110 Закона, соответствует определе-нию, данному в п.1 ст.132 ГК РФ (под ним понимается имущественный ком-плекс, предназначенный для предпринимательской деятельности). В состав предприятия, так же как и по Закону 1998 г., не включаются денежные обяза-тельства и обязательные платежи, возникшие до принятия заявления о при-знании должника банкротом. Но в предприятие, подлежащее отчуждению, могут быть включены филиалы и иные структурные подразделения должника. Ссылка на п.2 ст.110 дана, по-видимому, ошибочно, поскольку указанный пункт не содержит требований к составу предприятия.

Самым существенным нововведением в числе мер по восстановлению платежеспособности является порядок создания акционерного общества (об-ществ). Пункт 2 ст.115 Закона устанавливает, что замещение активов может

быть включено в план внешнего управления только на основании решения ор-гана управления должника, уполномоченного в соответствии с учредитель-ными документами принимать решения о заключении соответствующих сде-лок должника. Кроме того, за принятие такого решения должны проголосо-вать все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника. Установленный порядок может заметно снизить привлекательность замещения активов как меры восстановления платежеспособности организа-ции-должника по следующим соображениям.

Очевидно, что процедура принятия решения о возможности замещения активов должника органом управления должника довольно длительна, при этом не особенно принципиально, идет ли речь, например, об акционерном обществе или об унитарном предприятии.

Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимо-сти активов общества, принимается советом директоров общества единоглас-но, а если эта стоимость составляет более 50% - общим собранием большин-ством в три четверти голосов акционеров. Поскольку речь идет о предприятии как имущественном комплексе, можно предположить, что замещение активов путем создания на базе имущества должника одного акционерного общества практически всегда будет сделкой, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов должника. Следовательно, одобрение такой сделки находится в компетенции общего собрания акционеров со всеми вытекающими из этого последствиями.

Что касается должников - унитарных предприятий, то при определении органа, в компетенции которого находятся подобные решения, необходимо руководствоваться Федеральным законом от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных унитарных предприятиях"(2). Статья 20 этого Закона уста-навливает право собственника имущества унитарного предприятия давать со-гласие на совершение унитарным предприятием крупной сделки (ее опреде-ление дано в ст.23 названного Закона). Процедура получения согласования в государственных органах, призванных осуществлять соответствующее руко-водство деятельностью унитарных предприятий, всем известна, особенно учи-тывая тот факт, что внимание и интерес указанных органов к унитарным предприятиям проявляется в лучшем случае только после того, как дело о не-состоятельности уже возбуждено.

В новой редакции Закона о несостоятельности ничего не изменилось от-носительно времени, отведенного внешнему управляющему для подготовки плана внешнего управления. Срок его подготовки, как и раньше, составляет один месяц (п.1 ст. 106). Поэтому вполне очевидно, что даже при большом усердии внешнему управляющему вряд ли удастся подготовить в установленные сроки план внешнего управления с предусмотренным в нем замещением активов должника.

Кроме того, надо отметить, что будет чрезвычайно трудно принять реше-ние о замещении активов должника органам управления должника или собст-веннику имущества должника - унитарного предприятия. Ведь акции создан-ного акционерного общества должны быть согласно п.5 ст. 115 Закона выстав-лены на открытые торги. При этом продажа акций должна обеспечить накоп-ление денежных средств для погашения требований всех кредиторов. Это оз-начает, что контроль над должником, а точнее, над имущественным комплек-сом должника будет утрачен. Органы управления должника, например акцио-нерного общества, могут быть заинтересованными в согласии на замещение его активов только в случае, если акционер (акционеры) должника будет иметь возможность участвовать в торгах по продаже акций созданного акцио-нерного общества (обществ) и стать в них победителями. Но это тема для от-дельного исследования.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9