В ч. 3 ст. 37 Конституции РФ 1993 г. Установлено, что каждый имеет право на вознаграждение на труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. Осужденные к ограничению по военной службе в данном праве ограничиваются. Карательным элементом материального характера рассматриваемого наказания является положение, закрепленное в ч. 2 ст. 51 УК РФ о том, что из денежного довольствия осужденного производятся удержания в доход государства в размере, установленным приговором суда, но не свыше 20%. Согласно ст.12 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 28 мая 1998 г. № 76-ФЗ денежное довольствие военнослужащих состоит из месячного оклада в соответствии с занимаемой должностью (далее - оклад по воинской должности) и месячного оклада в соответствии с присвоенным воинским званием (далее - оклад по воинскому званию), которые составляют оклад месячного денежного содержания военнослужащих, месячных и иных дополнительных выплат.

В соответствии со ч. 2 ст.51 УК РФ во время отбывания ограничения по военной службе осужденный военнослужащий не может быть повышен в должности. Указанная норма не позволяет реализовать законный интерес осужденного быть назначенным на вышестоящую должность, закрепленный в ст. 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ. Согласно п. 3 ст. 43 данного Федерального закона военнослужащий проходящий военную службу по контракту, вправе предложить на рассмотрение соответствующей аттестационной комиссии свою кандидатуру для назначения на освобождающуюся или вакантную воинскую должность.

Согласно п. 2 ст. 47 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ очередное воинское звание военнослужащему присваивается в день истечения срока его военной службы в предыдущем воинском звании, если он занимает воинскую должность, для которой штатом предусмотрено воинское звание, равное или более высокое, чем воинское звание, присваиваемое военнослужащему. Данная законодательная норма не распространяется на осужденных военнослужащих к ограничению по военной службе. Так, в ч. 2 ст. 51 УК РФ указывается, что во время отбывания ограничения по военной службе осужденный военнослужащий не может быть повышен в воинском звании.

В п. 2 ст. 22 Положения о порядке прохождения службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 февраля 1999 г. № 1237, указывается, что для прохождения военной службе в следующих воинских званиях устанавливаются определенные сроки. Положение данной нормы не распространяется на осужденных к ограничению по военной службе. Согласно ч. 2 ст. 51 УК РФ срок ограничения по военной службе не засчитывается в срок выслуге лет для присвоения очередного воинского звания.

Кара в ограничении по военной службе выражается также в принудительном переводе осужденного с ранее занимаемой должности на другую в пределах воинской части. Указанный карательный элемент закреплен в ч. 2 ст. 145 УИК РФ, согласно которой если с учетом характера совершенного преступления и иных обстоятельств осужденный военнослужащий не может быть оставлен в должности, связанной с руководством подчиненными, он по решению соответствующего командира воинской части перемещается на другую должность в пределах войсковой части.

В результате перевода на другую должность осужденный лишается определенных прав, законных интересов и обязанностей по ранее занимаемой должности и приобретает определенные права, по новой должности. Кроме того, осужденный может испытывать и материальные правоограничения, он может лишиться определенных служебных навыков по должности, а также каких-либо дополнительных выплат или набавок.

Кроме того, карательным элементом ограничения по военной службе является принудительный перевод осужденного с ранее занимаемой должности на другую в связи с переводом в другую местность (ч. 2 ст. 145 УИК РФ).

Помимо правоограничений, характерных для принудительного перевода осужденного с ранее занимаемой должности на другую в связи с переводом в другую часть, осужденный в результате перевода в другую местность может испытать и дополнительные правоограничения. Например, осужденный может утратить льготное исчисление срока военной службы, т. е. он может быть переведен из местности, где установлен меньший срок военной службы, в местность, где установлен больший срок военной службы.

В соответствии со ст. 148 УИК РФ до истечения установленного приговором срока наказания осужденный военнослужащий может быть уволен с военной службы по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. В этом случае командир воинской части направляет представление в суд о замене оставшейся не отбытой части наказания более мягким видом наказания либо от освобождении от наказания. Элементы, образующие содержание уголовного наказания в виде ограничения по военной службе должны быть отражены только в материальном праве, точнее в УК РФ. При этом, заметим, что уголовно-исполнительное законодательство, предваряя установление порядка и условий отбывания того или иного вида уголовного наказания, может воспроизвести те или иные лишения, ограничения, замену прав, законных интересов и обязанностей осужденных, входящие в содержание определенного вида уголовного наказания, но не устанавливать их самостоятельно.

Третий признак ограничения по военной службе заключается в том, что рассматриваемый вид наказания является уголовным наказанием с определенной сущностью. В юридической литературе сущность уголовного наказания в виде ограничения по военной службе определяется по-разному.

Б.В. Здравомыслов [33, с.76] отмечал, что «суть этого нового вида уголовного наказания, согласно УК РФ, состоит в ограничении по военной службе осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту. При этом из денежного содержания осужденного производится в размере, установленном приговором суда, но не свыше 20%».

Рассматривая ограничения по военной службе, Н. Ф. Кузнецова [41, с. 175] полагает, что «сущность данного вида наказания заключается в том, что оно назначается осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ за совершение преступлений против военной службы, вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ (ч. 1 ст. 51 УК РФ)».

Указанные выше определения сущности наказания не являются бесспорными, поскольку в них наш взгляд, не раскрываются сущностные элементы рассматриваемого наказания. Сущность уголовного наказания в виде ограничения по военной службе является уголовное карательное изменение, прежде всего служебных, материальных и иных элементов правого статуса осужденного военнослужащего без изоляции от общества.

Четвертый признак ограничения по военной службе состоит в том, что ограничению по военной службе как виду наказания присуща определенная форма. Ю.В. Бышевский [27, с.10] и А.И. Марцев [27, с.10] в качестве формы наказания рассматривают «вид и размер наказания, которые отражают конкретный объем правоограничений, устанавливаемые для осужденного». Применительно к уголовному наказания в виде ограничения по военной службе термин «физическое принуждение» предпочтительнее заменить на материальное (имущественное), служебное и иное воздействие.

Под формой уголовного наказания в виде ограничения по военной службе следует понимать принудительное психическое, материальное служебное, а также иное воздействие на осужденного военнослужащего, не сопряженное с пытками, жестоким или унижающим человеческое достоинство обращением и осуществляемое в рамках строго определенного содержания данного вида наказания данного вида наказания и в течение установленного в уголовном законе срока. Пятым признаком уголовного наказания в виде ограничения по военной службе является то, что ограничение по военной службе применяется в определенных социально полезных целях. Законодатель в ч. 2 ст. 43 УК РФ закрепил положение о том, что наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений. Указанное положение в полной мере относится к уголовным наказаниям, не связанным с изоляцией осужденного от общества. Вместе с тем нельзя не отметить, что перечень целей в ч. 2 ст. 43 УК РФ не является полным, а в теории уголовного права ряд авторов указывают и на другие цели уголовного наказания [29, с.50].

Шестым признаком исследуемого вида наказания выступает то обстоятельство, что данный вид наказания занимает определенное место в системе уголовных наказаний. Ограничение по военной службе закрепляется в системе уголовных наказаний как наиболее тяжкий вид наказания, чем исправительные работы и как наименее тяжкий вид наказания по отношению к ограничению свободы. Седьмой признак ограничения по военной службе выражается в том, что согласно ч. 1 ст. 45 УК РФ ограничение по военной службе применяется только в качестве основного вида наказания.

Восьмой признак наказания в виде ограничения по военной службе заключается в том, что данный вид уголовного наказания имеет приоритет при назначении иных уголовных наказаний. Так, в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 11 июля 1999 г. № 40 «О практике назначения судами уголовного наказания» указывается, что в случаях, когда санкция закона, по которому лицо признается виновным, наряду с лишением свободы, предусматривает более мягкие виды наказания, при постановлении приговора указывается на необходимость осуждения вопроса о назначении наказания, не связанного с лишением свободы.

В соответствии с действующей ч. 1 ст.51 УК РФ ограничение по военной службе назначается осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту. Справедливо считают авторы [62, с. 86], что «военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, этот вид наказания назначаться не может». Это положение является девятым признаком ограничения по военной службе.

В соответствии с ч. 1 ст. 73 УК РФ осужденные к ограничению по военной службе могут быть условно осуждены. Данное положение позволяет нам утверждать о десятом признаке ограничения по военной службе.

Одиннадцатый признак состоит в том, что осужденный к данному виду наказания не может быть условно-досрочно освобожден. Указанный признак обосновывается положением ч. 1 ст. 79 УК РФ, согласно которой лицо, отбывающее содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы, подлежит условно-досрочному освобождению, если судом будет признано, что для своего исправления оно не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания. Следующий признак уголовного наказания в виде ограничения по военной службе вытекает из смысла ч. 1 ст. 80 УК РФ и состоит в том, что осужденному, отбывающему ограничение по военной службе, суд с учетом его поведения в период отбывания наказания не может заменить оставшуюся неотбытой часть наказания более мягким видом наказания. Невозможность замены неотбытой части более мягким наказанием является двенадцатым признаком.

Тринадцатый признак рассматриваемого наказания заключается в том, что в случаи злостного уклонения по военной службе он не подлежит уголовной ответственности.

Так, С.Ф. Милюков, рассматривая уголовное наказание в виде ограничения по военной службе, отмечает, что «ст. 51 УК РФ не содержит нормы, аналогичной, ч. 3 ст. 50 УК РФ, то есть не предусматривает последствий злостного уклонения от отбывания ограничения по военной службе» [45, с.30].

Указывает, что «при злостном уклонении от отбывания ограничения по военной службе законодатель не предусматривает замены наказания иным» [41, с.43]. Ряд авторов предлагает дополнить ст. 51 УК РФ частью третей следующего содержания: «В случаи злостного уклонения от отбывания наказания ограничения по военной службе применяются правила, предусмотренные ч. 3 ст. 50 УК РФ» [46, с.59]. Последний, четырнадцатый признак уголовного наказания в виде ограничения по военной службе состоит в том, что согласно п. «б» ч. 2 ст. 86 УК РФ осужденный к более мягким видам наказания, чем лишения свободы, освобожденный от наказания, считается не судимым по истечении одного года после отбытия наказания. Данное положение относится и к осужденным, отбывающим ограничение по военной службе.

Таким образом, проведенный анализ признаков уголовного наказания в виде ограничения по военной службе позволяет сделать определенные выводы:

1. Признаки уголовного наказания в виде ограничения по военной службе:

- является правовым последствием определенной группы преступлений;

- характеризуется определенным содержанием;

- является уголовным наказанием с определенной сущностью;

- присуща определенная форма;

- применяется в определенных социально полезных целях;

- занимает определенное место в системе определенных наказаний;

- применяется только в качестве основного вида наказания;

- имеет приоритет при назначении иных уголовных наказаний;

- назначается осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту;

- возможность назначения ограничения по военной службе условно;

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12