.

Чтобы определить, какая позиция более обоснована в теорети-ческом и практическом отношениях, необходимо выявить сущность рецидива преступления, то главное, что свидетельствует о повы-шенной опасности личности рецидивиста и обосновывает необходи-мость применения к нему дополнительных уголовно-правовых мер. «Сущность -- совокупность наиболее глубоких, устойчивых свойств и отношений предмета, определяющих его происхождение, харак-тер и направление развития»33 См. Философский словарь. М., 1963, с. 443.

. Сущность рецидива имеет психо-логическое содержание, так как она характеризует повышенную опасность личности рецидивиста.

До принятия уголовных кодексов союзных республик 1960-- 1961 гг. в теории преобладало мнение о том, что для признания *повторного преступления рецидивом необходимо, чтобы перед его совершением виновный отбыл наказание за предыдущее преступ-ление44 См. С. В. Познышев. Учебник уголовного права. Общая часть. М., 1923, с. 272; М. Д. Шаргородский. Наказание по советскому уголовному Праву. М., 1958, с. 43; А. Д. Соловьев. Вопросы применения наказания по советскому уголовному праву. М., 1958, с. 109--110; А. А. Пионтковский. Учение о преступлении по советскому уголовному праву. М., 1961, с. 650.

. Это мнение можно назвать традиционным в том смысле, что оно было воспринято от дореволюционного законодательства и дореволюционной теории уголовного права55 См. Н. С. Т а г а н ц е в. Русское уголовное право. Лекции. Часть Общая, т. П.Спб, 1902, с. 1357.

. Сторонники такого

понимания рецидива преступления усматривали основание для до-полнительных уголовно-правовых мер в отношении рецидивистов в том, что в прошлом они отбыли наказание, но оно оказалось недостаточным для предупреждения новых преступлений66 См. В. А. Владимиров. Приблизить науку уголовного права к за-просам практики. «Труды ВШ МООП РСФСР», 1962, № 7, с. 215--216.

.

После принятия уголовных кодексов союзных республик 1960--1961 гг., которые при определении особо опасного рецидиви-ста признали признаком рецидива не отбытие наказания, а суди-мость за предыдущее преступление, сторонники традиционного понимания рецидива заняли компромиссную позицию. Они стали. определять рецидив как повторное преступление, совершенное ли-цом, отбывшим или отбывающим наказание11 См. P. Галиакбаров, М. Ефимов, Е. Фролов. Множественность преступных деяний как институт советского уголовного права. «Советская юсти-ция», 1967, № 2, с. 5; Ю. М. Т к а ч е в с к и й. Досрочное освобождение от на-казания. М., 1962, с. 47; И. М. Гальперин. Указанная статья, с. 214--215.

. Обращает на себя внимание внутренняя противоречивость такого определения. Если исходить из того, что показателем повышенной опасности рециди-вистов и основанием применения к ним дополнительных уголовно-правовых мер является безрезультатность примененного к ним в прошлом наказания (а именно на этом основано указанное выше компромиссное определение рецидива), то обязательным признаком рецидива станет полное отбытие наказания перед совершением повторного преступления. Нелогично будет признавать рециди-вистами лиц, совершивших преступление во время (особенно в начале) отбытия наказания22 УК ПНР 1969 г. установил, что повторное преступление признается ре-цидивом и влечет за собой значительное усиление наказания, если виновный перед этим отбыл не менее шести месяцев (§ 1 ст. 60) или года лишения свобо-ды (если рецидив многократный, § 2 ст. 60). Теоретически обосновать указанные сроки, по нашему мнению, невозможно.

.

Анализ психологической сущности рецидива преступления убеждает в том, что позиция действующего законодательства, признающего достаточным для наличия рецидива самого факта осуждения виновного за предыдущее преступление, является обос-нованной. Выдвигаемое некоторыми авторами дополнительное требование, чтобы осужденный начал отбывать наказание, непри-емлемо в практическом отношении. Исполнение приговора может быть отсрочено либо осужденный уклонится от отбывания наказа-ния. С позиции критикуемых авторов, лиц, совершивших новые преступления до начала отбытия наказания, нельзя признать ре-цидивистами. Однако начало отбывания наказания немногое может прибавить к психологической характеристике личности осуж-денного, вновь совершающего преступление. Тем более, что отчетливо ощутимой им границы между осуждением и началом убывания наказания может и не быть. Это характерно для осуж-дения к лишению свободы лиц, содержащихся под стражей.

Таким образом, наличие у лица судимости перед совершением повторного преступления также является признаком рецидива.

Отбытие виновным всего или части наказания за предыдущее пре-ступление может свидетельствовать о большей опасности винов-ного в рамках общей оценки рецидивиста, но не является обяза-тельным признаком рецидива преступления.

Обязательным признаком рецидива следует считать умыш-ленный характер преступлений, совершенных лицом до и после осуждения. Это обусловлено психологической сущностью рециди-ва, предопределяющей повышенную опасность личности виновно-го. В психологическом плане рецидив представляет собой созна-тельное игнорирование виновным состоявшегося ранее осуждения. О сознательном игнорировании состоявшегося осуждения, о повы-шенной устойчивости антиобщественных взглядов и привычек ви-новного может идти речь при условии, если до и после осуждения были совершены умышленные преступления.

Закон, в частности, исходит из того, что особо опасным реци-дивистом может быть признано лицо, неоднократно судимое за умышленные преступления. Другие дополнительные меры уго-ловной ответственности рецидивистов (усиление санкций за реци-див или повторность и т. д.) рассчитаны также на лиц, неодно-кратно судимых за умышленные преступления. Для борьбы с иными неоднократно судимыми лицами нет необходимости приме-нять такие дополнительные уголовно-правовые меры11 Этого не учитывает Т. М. Кафаров, возражающий против исключения не-осторожных преступлений из понятия рецидива (Проблема рецидива преступле-ния в советском уголовном праве. Баку, 1972, с. 26).

.

Таким образом, для признания повторного преступления ре-цидивом необходимо в каждом конкретном случае определить и оценить субъективные признаки составов преступлений и соответ-ствующих им деяний неоднократно судимого лица. От этого зави-сит правильное решение ряда вопросов уголовной ответственности виновных -- признание особо опасным рецидивистом лица, совер-шившего преступления во время отбывания в местах лишения свободы (п. 4 ст. 24' УК РСФСР), определение возможности при-менения условно-досрочного освобождения от наказания судимого в прошлом лица (ст.ст. 53--531 УК РСФСР) и т. д.

Субъективные признаки преступлений и их оценка как умыш-ленных или неосторожных определяются на основе анализа соста-вов преступлений с учетом общих положений закона о содержании умысла и неосторожности (ст.ст. 8 и 9 УК РСФСР).

Особого внимания заслуживает вопрос об оценке преступле-ния как умышленного или неосторожного, если оно характери-зуется смешанной формой вины -- умыслом в отношении общест-венно опасного деяния и неосторожностью в отношении общест-венно опасного последствия. Преступление со смешанной формой вины должно быть отнесено к группе умышленных, если умыш-ленно совершенное деяние само по себе является преступным (умышленное уничтожение или повреждение государственного или общественного имущества, повлекшее человеческие жертвы -- ч. 2 ст. 98 УК РСФСР; доведение до самоубийства -- ст. 107 УК РСФСР и т. п.). Неосторожное отношение к последствиям в таких случаях не исключает общую оценку преступления как умышленного и признания виновного рецидивистом, если он ранее был су-дим за умышленное преступление.

Преступление со смешанной формой вины является неосто-рожным, если умышленно совершенное деяние само по себе есть лишь административный или дисциплинарный проступок (нару-шение правил безопасности движения и эксплуатации транспорта лицами, управляющими транспортными средствами -- ст. 211 УК РСФСР; нарушение правил безопасности горных работ -- ст. 214,УК РСФСР и т. д.). Преступный характер содеянного определяет-ся в таких случаях наступившими общественно опасными послед-ствиями. К ним виновный относился неосторожно. Следовательно, и преступление должно быть признано неосторожным. Его совер-шение ранее судимым лицом не может быть признано рецидивом.

Умышленные преступления возможны в различных формах. В зависимости от стадии совершения преступления это может быть Приготовление к преступлению, покушение на преступление или оконченное преступление. В соучастии роли виновных могут выра-зиться в исполнении или организации преступления, в подстрека-тельстве или пособничестве. Любая форма преступного деяния может быть рецидивом. В частности, при решении вопроса о при-знании лица особо опасным рецидивистом суды исходят из того, что менее опасный характер формы преступного деяния виновного (приготовление к преступлению или покушение на преступление) не исключает возможности признания рецидивиста особо опасным.

Повторное умышленное преступление, совершенное ранее су-димым лицом, может быть тождественным (по составу) первому, либо однородным, либо разнородным.

Советское уголовное законодательство сначала восприняло позицию дореволюционного уголовного права и определяло реци-див как повторное (после осуждения и отбытия наказания) совер-шение тождественного или однородного преступления11 См. С. В. П о з н ы ш е в. Учебник уголовного права. Общая часть. М., 1923, с. 272.

.

После того, как в 1929 г. в Основах уголовного законодатель-ства Союза ССР и союзных республик понятие «рецидив» было заменено более широким понятием повторности преступления, в теории наметилась тенденция относить к рецидиву и повторное (после осуждения) совершение неоднородного преступления. Та-кое понимание рецидива преступления было воспринято уголов-ным законодательством при определении понятия особо опасного рецидивистам. Это соответствует психологической сущности реци-дива. Совершение судимым лицом нового неоднородного умышлен-ного преступления тоже выражает сознательное игнорирование виновным состоявшегося осуждения и уклонение от исправления.

В литературе высказывалось мнение, что несовершеннолетие виновного исключает возможность считать совершенные им пре-ступления рецидивом. С этим нельзя согласиться. Несовер-шеннолетие виновных, совершающих преступления после осужде-ния, может свидетельствовать лишь о меньшей опасности рециди-виста, но не исключать признание преступления рецидивом. За-прещение учитывать при решений вопроса о признании лица особо опасным рецидивистом судимость за преступление, совершенное им в возрасте до восемнадцати лет, не должно механически рас-пространяться на общее понятие рецидива преступления. Другие, предусмотренные законом дополнительные меры уголовной ответ-ственности рецидивистов (усиление санкций за рецидив или повторность и т. д.), применяются независимо от возраста виновных.

В итоге рецидив можно определить как умышленное преступ-ление, совершенное лицом, ранее судимым за умышленное преступ-ление. Следовательно, рецидивист -- лицо, судимое за умышленное преступление и вновь совершившее умышленное преступление.

2. Виды рецидивов преступлений и их

уголовно-правовое значение

Рецидивы преступлений отличаются друг от друга конкретным содержанием, влияющим на оценку общественной опасности реци-дивистов. Разнообразие конкретного содержания рецидивов и ре-цидивистов ставит перед теорией и законодателем задачу их клас-сификации. Цель этой классификации -- выявление качественных особенностей общественной опасности отдельных видов рецидивов и рецидивистов и индивидуализация на этой основе уголовной от-ветственности рецидивистов в законе и на практике.

Вид рецидива зависит от характеристики совершенного пре-ступления в связи с прошлыми преступлениями и судимостями за них. Некоторые особенности уголовной ответственности рецидиви-стов закон связывает только с видом рецидива. Это обусловливает самостоятельность классификации рецидивов преступлений.

Цель классификации рецидивов предопределяет основания классификации. Классифицировать рецидивы можно по следующим основаниям: по характеру и степени общественной опасности пре-ступлений, совершенных рецидивистом до и после осуждения; по характеру судимости; по количественной характеристике реци-дивов преступлений; по соотношению состава рецидива с составом преступления, совершенного до осуждения.

Важнейшим показателем общественной опасности рецидива и рецидивиста является характер и степень общественной опасности совершенных рецидивистом преступлений. Чем более тяжкими бы-ли преступления, тем более опасен виновный.

В зависимости от тяжести совершенных рецидивистом преступ-лений в теории различают рецидивы тяжких и менее тяжких пре-ступлений11 См. А. М. Яковлев. Борьба с рецидивной преступностью. М., 1964, с. 8; Т. М. К а ф а р о в. Проблема рецидива в советском уголовном праве. Баку, 1972, с. 59.